Lý thuyết Kỹ năng đàm phán, soạn thảo & thực hiện hợp đồng môn Những vấn đề chung của hợp đồng | Trường Đại học Luật Hà Nội

lOMoAR cPSD| 58448089 Vấn đề 1
Khái quát chung về kỹ năng đàm phán hợp đồng
I. Tổng quan về đàm phán Đàm phán là gì?
- Các bên đều đạt được lợi ích của mình một cách tốt nhất, không phải bảo vệ
quan điểm hay chiến thắng đối tác Đàm phán dựa vào cái gì?
- Đàm phán dựa trên quan điểm, lập trường
+ Hai bên nỗ lực bảo vệ quan điểm của bản thân, tấn công quan điểm của đối tác
+ Hai bên tập trung vào những mâu thuẫn, khác biệt của nhau
- Đàm phán dựa trên lợi ích
+ Tìm ra nhu cầu thực sự của các bên đằng sau các mâu thuẫn + Một số giải pháp:
* 2 bên ký hợp đồng dài hạn để ổn định mức giá
* A cung cấp cho B bao bì với chất lượng vượt trội để cạnh tranh tốt hơn
TÌNH HUỐNG: Khi 2 bên đàm phán về điều khoản bồi thường thiệt hại:
- Bên mua yêu cầu bên bán phải ghi vào trong hợp đồng là nếu bên bán giao
hàng không đảm bảo chất lượng, bên bán phải bồi thường cho bên mua
các thiệt hại trực tiếp và gián tiếp
- Bên bán chỉ đồng ý bồi thường thiệt hại trực tiếp
Cần xác định chính xác nhu cầu các bên: Ở tình huống này, lợi ích bên mua
mong nhận được là đảm bảo tất cả quyền lợi của mình theo luật, còn bên
bán thì muốn công bằng, không đồng ý bồi thường thiệt hại gián tiếp do sợ rủi ro
Đặt câu hỏi “Có giải pháp nào để ghi điều khoản mà giúp bên mua đảm bảo
hết các quyền lợi theo luật, bên bán có được sự công bằng và không bị rủi
ro hay không?” => Bên bán bồi thường thiệt hại thực tế cho Bên mua (bồi
thường những thiệt hại trực tiếp)
1. KN đàm phán hợp đồng
- Đàm phán hợp đồng là quá trình bàn bạc, trao đổi thông tin, tìm kiếm giải
pháp giữa các bên nhằm đi đến thống nhất giao kết, sửa đổi, bổ sung hoặc
chấm dứt việc thực hiện hợp đồng
Vòng đời pháp lý hợp đồng: lOMoAR cPSD| 58448089 CHẤM DỨT - C ăn cứ THỰC HIỆN - Hậu quả - Thực hiện đúng HIỆU LỰC theo thỏa thuận - Thời điểm, địa GIAO KẾT - Thực hiện khi điểm hoàn cảnh thay - Đề nghị giao - C ác điều kiện đổi cơ bản kết - Sửa đổi, bổ - Chấp nhận đề sung hợp đồng nghị
2. Chủ thể đàm phán hợp đồng 2.1.
Các loại chủ thể đàm phán hợp đồng
Chủ thể của hợp đồng:
- Khi có đủ năng lực chủ thể để đàm phán
- Khi có đủ khả năng để tự đàm phán - Khi có đủ điều kiện để tự đàm phán Chủ thể khác:
- Khi được luật quy định - Khi được ủy quyền 2.2.
Các yêu cầu đối với chủ thể đàm phán hợp
đồng Về mặt pháp lý:
- Có năng lực pháp luật phù hợp -
Có năng lực hành vi dân sự phù hợp
Về nhận thức thực tế:
- Nắm bắt được quy định PL
- Có hiểu biết về loại hợp đồng sẽ đàm phán
- Có kinh nghiệm phù hợp
- Có khả năng sử dụng ngôn ngữ, trình bày, lập luận, giải thích
- Có các kỹ năng cần thiết: giao tiếp, nắm bắt tâm lý, thấu hiểu
- Biết được các giới hạn, điểm dừng
3. Các nguyên tắc khi đàm phán hợp đồng Nguyên tắc Nguyên tắc Nguyên tắc
Nguyên tắc tự Nguyên tắc tự tuân thủ pháp bảo mặt thông loại trừ trách do nguyện luật tin nhiệm
4. Các phương thức đàm phán hợp đồng
4.1. Đàm phán trực tiếp
- Đàm phán trực tiếp là quá trình gặp gỡ, đối mặt giữa các bên để thống nhất
về việc xác lập, thay đổi, chấm dứt hợp đồng - Ưu điểm: lOMoAR cPSD| 58448089 + Nhanh chóng
+ Dễ nắm bắt tâm lý đối tác + Dễ sử
dụng kỹ năng, chiến lược,… - Nhược điểm: + Tốn kém chi phí + Dễ mắc sai lầm
+ Yêu cầu chủ thể: kinh nghiệm, kỹ năng, kiến thức
4.2. Đàm phán gián tiếp
- Đàm phán gián tiếp là quá trình trao đổi, bàn bạc để đi đến thống nhất các
vấn đề có liên quan đến hợp đồng đã hoặc sẽ giao kết mà các bên không trực
tiếp gặp mặt nhau Các hình thức: - Qua thư tín: + Ưu điểm: Minh chứng tốt Chính xác cao + Hạn chế: Tốn thời gian
Cần sự kiên nhẫn, HT,… - Qua điện thoại: + Ưu điểm: Nhanh chóng Tiện lợi + Hạn chế: Không chuyên nghiệp Khó diễn đạt ý,…
5. Quy trình đàm phán hợp đồng
Các bước trong quy trình đàm phán: - Chuẩn bị - Tiến hành lOMoAR cPSD| 58448089 - Kết thúc
5.1. Chuẩn bị đàm phán Thu thập thông tin mục tiêu chiến thuật cần thiết đàm phán đàm phán
a) Thu thập thông tin cần thiết
- Thông tin về thị trường
- Thông tin về đối tượng kinh doanh - Thông tin về đối tác
- Thông tin về đối thủ cạnh tranh -
Thông tin về thời gian, địa điểm đàm
phán b) Xác định mục tiêu đàm phán - Xác định nhu cầu - Xác định phạm vi
đàm phán c) Xác định “Kế hoạch B” -
d) Xác định chiến lược, chiến thuật đàm phán -
5.2. Chuẩn bị đàm phán hợp đồng
- Tìm kiếm, thu thập thông tin
- Xác định mục đích, mục tiêu
- Chuẩn bị nhân sự tham gia
- Xác định chiến lược
- Xác định chiến thuật
- Dự liệu các tình huống xảy ra
- Dự liệu các phương án xử lý
- Chuẩn bị tài liệu, giấy tờ cần thiết lOMoAR cPSD| 58448089
6. Các yếu tố ảnh hưởng đến quá trình đàm phán hợp đồng
(1)Mức độ hiểu biết về các vấn đề pháp lý điều chỉnh hợp đồng sẽ đàm phán
(2)Khả năng nhận diện đối tác và lĩnh vực đàm phán
(3)Phương thức đàm phán (4)Công tác chuẩn bị (5)Bối cảnh đàm phán (6)Thời gian đàm phán
(7)Năng lực và kinh nghiệm đàm phán
Vấn đề 1 Kỹ năng chung về kỹ năng đàm phán hợp đồng 1. KN, đặc điểm của
đàm phán và kỹ năng đàm phán hợp đồng
1.1. KN, đặc điểm của đàm phán
- KN đàm phán: Đàm phán là quá trình tiến hành trao đổi, thảo luận giữa 2
hay nhiều bên để đạt được những thỏa thuận - Đặc điểm của đàm phán: + Tính bao trùm + Tính mục đích + Tính thống nhất
+ Thường gắn với hợp đồng + Tính lợi ích + Tính cân bằng
1.2. KN, đặc điểm của đàm phán hợp đồng
- KN đàm phán hợp đồng: Đàm phán hợp đồng là quá trình bàn bạc, trao đổi
thông tin, tìm kiếm giải pháp giữa các bên nhằm đi đến thống nhất giao kết,
sửa đổi, bổ sung hoặc chấm dứt việc thực hiện hợp đồng - Đặc điểm riêng: + Tính pháp lý + Tính nguyên tắc + Tính phổ biến
1.3. KN kỹ năng đàm phán hợp đồng
- Kỹ năng là những khả năng, năng lực mà một người sử dụng để thực hiện
một công việc, giải quyết một vấn đề nào đó lOMoAR cPSD| 58448089
- Kỹ năng đàm phán hợp đồng là khả năng, tố chất, kinh nghiệm mà chủ thể
sử dụng trong quá trình đàm phán hợp đồng nhằm đạt được mục đích đã đặt ra
- Đặc điểm của kỹ năng đàm phán hợp đồng:
+ Tính cá biệt: Khác nhau; Khó kế thừa
+ Tính lâu dài: Trong tạo lập; Trong sử dụng
+ Tính linh hoạt: Theo hoàn cảnh; Theo chủ thể; Theo đối tượng
2. Chủ thể đàm phán hợp đồng 2.1.
Các loại chủ thể đàm phán hợp đồng -
Chủ thể của hợp đồng:
+ Khi có đủ năng lực chủ thể để đàm phán
+ Khi có đủ khả năng để tự đàm phán
+ Khi có đủ điều kiện để tự đàm phán - Chủ thể khác:
+ Khi được luật quy định + Khi được ủy quyền
(?!) Hậu quả pháp lý khi chủ thể tham gia đàm phán hợp đồng không đồng thời
là chủ thể của hợp đồng? Tham gia đàm phán hợp đồng khi không có đủ năng lực hành vi dân sự?
2.2. Các yêu cầu đối với chủ thể đàm phán hợp đồng Về mặt pháp lý
Về nhận thức thực tế
- Có năng lực pháp luật phù hợp -
Nắm bắt được quy định pháp
- Có năng lực hành vi dân sự phù hợp
luật- Có hiểu biết về loại hợp đồng sẽ đàm phán - Có kinh nghiệm phù hợp -
Có khả năng sử dụng ngôn ngữ,
trìnhbày, lập luận, giải thích -
Có các kỹ năng cần thiết: giao
tiếp, nắm bắt tâm lý, thấu hiểu -
Biết được các giới hạn, điểm dừng lOMoAR cPSD| 58448089
3. Các nguyên tắc khi đàm phán hợp đồng Nguyên tắc Nguyên tắc Nguyên tắc
Nguyên tắc tự Nguyên tắc tự tuân thủ pháp bảo mặt thông loại trừ trách do nguyện luật tin nhiệm
4. Các phương thức đàm phán hợp đồng
4.1. Đàm phán trực tiếp
- Đàm phán trực tiếp là quá trình gặp gỡ, đối mặt giữa các bên để thống nhất
về việc xác lập, thay đổi, chấm dứt hợp đồng - Ưu điểm: + Nhanh chóng
+ Dễ nắm bắt tâm lý đối tác + Dễ sử
dụng kỹ năng, chiến lược,… - Nhược điểm: + Tốn kém chi phí + Dễ mắc sai lầm
+ Yêu cầu chủ thể: kinh nghiệm, kỹ năng, kiến thức
4.2. Đàm phán gián tiếp
- Đàm phán gián tiếp là quá trình trao đổi, bàn bạc để đi đến thống nhất các
vấn đề có liên quan đến hợp đồng đã hoặc sẽ giao kết mà các bên không trực
tiếp gặp mặt nhau (THÔNG QUA CÁC PHƯƠNG TIỆN CỤ THỂ) - Ưu điểm: + Tiết kiệm + Ít mắc sai lầm + Lưu trữ thông tin + Đa dạng chủ thể - Nhược điểm: + Tốn thời gian + Khó nắm bắt tâm lý lOMoAR cPSD| 58448089
+ Khó sử dụng kỹ năng, chiến lược + Khó giải thích Các hình thức: - Qua thư tín: + Ưu điểm: Minh chứng tốt Chính xác cao + Hạn chế: Tốn thời gian Cần sự kiên nhẫn, HT,… - Qua điện thoại: + Ưu điểm: Nhanh chóng Tiện lợi + Hạn chế: Không chuyên nghiệp Khó diễn đạt ý,…
5. Quy trình đàm phán hợp đồng
5.1. Chuẩn bị đàm phán hợp đồng
- Tìm kiếm, thu thập thông tin
- Xác định mục đích, mục tiêu
- Chuẩn bị nhân sự tham gia
- Xác định chiến lược
- Xác định chiến thuật
- Dự liệu các tình huống xảy ra
- Dự liệu các phương án xử lý
- Chuẩn bị tài liệu, giấy tờ cần thiết
5.2. Tiến hành đàm phán
- Lựa chọn thời điểm, địa điểm - Mở đầu lOMoAR cPSD| 58448089 - Bắt đầu đàm phán
- Trao đổi, thương lượng
5.3. Kết thúc đàm phán
6. Các yếu tố ảnh hưởng đến quá trình đàm phán hợp đồng
(1)Mức độ hiểu biết về các vấn đề pháp lý điều chỉnh hợp đồng sẽ đàm phán
(2)Khả năng nhận diện đối tác và lĩnh vực đàm phán
(3)Phương thức đàm phán (4)Công tác chuẩn bị (5)Bối cảnh đàm phán (6)Thời gian đàm phán
(7)Năng lực và kinh nghiệm đàm phán
7. Kết quả đàm phán hợp đồng
- Đàm phán không thành công
- Đàm phán thành công một phần
- Đàm phán thành công toàn bộ
7.1. Đàm phán thành công
- Đàm phán thành công là trường hợp các bên đạt được thỏa thuận chung về
việc xác lập, thay đổi,…
+ Đàm phán thành công một phần Tiếp tục đàm phán
Điều chỉnh những nội dung còn mâu thuẫn
Thay đổi chiến thuật, chiến lược
+ Đàm phán thành công toàn bộ Soạn thảo hợp đồng Ký kết hợp đồng
7.2. Đàm phán không thành công
- Thời điểm và bối cảnh không phù hợp
- Không quan tâm lợi ích đối tác
- Thiếu các chiến thuật hợp lý
- Thiếu các kỹ năng cần thiết
- Coi nhẹ hoặc không thực hiện hoạt động chuẩn bị đàm phán
- Không tìm hiểu kỹ đối tác
- Thiếu hiểu biết về lĩnh vực liên quan lOMoAR cPSD| 58448089
- Cái tôi cá nhân quá lớn
Khuyến nghị một số hoạt động cần thực hiện:
- Phân tích kỹ nguyên nhân
- Xác định giải pháp khắc phục Vấn đề 2
Kỹ năng chung về soạn thảo hợp đồng
Tại sao cần có kỹ năng soạn thảo hợp đồng?
- Là một trong các yếu tố quan trọng tạo nên chất lượng của một bản hợp đồng
- Kiểm soát và phòng ngừa được các rủi ro trong quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng
- Tạo nguồn chứng cứ trong hoạt động tố tụng
1. KN, đặc điểm soạn thảo hợp đồng
- KN: Soạn thảo hợp đồng là quá trình hệ thống cụ thể các thông tin, xây dựng
và thiết kế các điều khoản thuộc nội dung của hợp đồng theo một trật tự nhất
định, trên cơ sở sự thống nhất ý chí và quy định PL tương ứng
- Các yếu tố có thể ảnh hưởng tối quá trình soạn thảo hợp đồng:
+ Mục đích của việc thiết lập hợp đồng
+ Nhận thức, hiểu biết, kiến thức, kinh nghiệm của bên soạn thảo +
Văn hóa, thói quen của các bên, đặc biệt là bên soạn thảo hợp đồng -
Đặc điểm của soạn thảo hợp đồng:
+ Là một quá trình (Bao gồm tập hợp các hoạt động)
+ Được thực hiện sau khi đàm phán thành công
+ Mang tính ý chí của các chủ thể
+ Mang tính pháp lý / tạo dựng nguồn chứng cứ trong hoạt động tố tụng
2. KN, đặc điểm kỹ năng soạn thảo hợp đồng
- KN: Kỹ năng soạn thảo hợp đồng là khả năng vận dụng kiến thức, kinh
nghiệm được tích lũy để thiết kế hợp đồng theo ý chí của các bên, phù hợp
với quy định của PL - Đặc điểm:
+ Không mang tính bẩm sinh lOMoAR cPSD| 58448089
+ Phụ thuộc vào nhận thức + Có tính cá biệt
+ Tính tích lũy: Hình thành trong thời gian dài tích lũy kinh nghiệm
+ Tính ổn định: Đã có kỹ năng sẽ khó bị mất
+ Tính linh hoạt: Tùy từng loại hợp đồng mà cách soạn thảo khác nhau
3. Chủ thể soạn thảo hợp đồng
- KN: Là người xây dựng nội dung của hợp đồng - Các loại chủ thể:
+ Chủ thể của quan hệ hợp đồng được thiết lập + Chủ thể thứ ba/khác
- Các yêu cầu đối với chủ thể soạn thảo:
+ Phải nắm được quy định PL liên quan
+ Phải hiểu được những vấn đề liên quan đến hợp đồng cần soạn thảo
+ Phải nắm được nội dung đã được đàm phán
+ Phải có kỹ năng phù hợp
- Kỹ năng có thể phải có của người soạn thảo hợp đồng:
+ Tổng hợp, rà soát, dự liệu
+ Nhận diện, hiểu, vận dụng kiến thức linh hoạt
+ Phản biện, đối sánh vấn đề + Tư duy rõ ràng
+ Viết logic, khoa học, đơn giản, dễ hiểu
4. Nguyên tắc soạn thảo hợp đồng
(1)Bảo mật – Hỏi: Vi phạm nguyên tắc này thì hậu quả như thế nào?
(2)Ngắn gọn, súc tích, dễ hiểu – Hỏi: Không đảm bảo được nguyên tắc này thì hậu quả như thế nào?
(3)Phản ánh đúng ý chí các bên: Hiểu như thế nào? Cách thức triển khai nguyên tắc này ra sao?
(4)Phù hợp với quy định PL – Hỏi: Có cần phải kiểm soát yếu tố pháp lý của tất
cả mọi thứ liên quan tới hợp đồng hay không? Hay nói cách khác, việc soạn
thảo hợp đồng có cần phải đảm bảo đúng quy định của PL hay không? lOMoAR cPSD| 58448089
5. Thời điểm soạn thảo hợp đồng
Trước khi đàm phán: Điều 405, 406 – BLDS 2015
- Là hoạt động chuẩn bị cho quá trình đàm phán
- Giúp các bên dễ dàng nhận diện về hợp đồng - Thường do một bên chủ
thể đàm phán thực hiện Trong quá trình đàm phán:
- Thường áp dụng với trường hợp các bên đã chắc chắn giao kết hợp đồng
- Thường áp dụng với việc sửa đổi, bổ sung hợp đồng
- Việc soạn thảo dễ dàng, nhanh chóng, phản ánh đúng ý chí các bên
- Thường do hai bên đàm phán thực hiện Sau quá trình đàm phán:
- Các bên chưa chắc chắn giao kết hợp đồng tại thời điểm đàm phán
- Cần thực hiện ngay sau khi đàm phán thành công
- Đòi hỏi người soạn thảo phải nắm được diễn biến quá trình đàm phán
6. Quy trình soạn thảo hợp đồng
Bước 1: Xác định nội dung của hợp đồng cần soạn thảo và phác thảo khung -
Căn cứ để xác định nội dung: + Quá trình đàm phán + Quy định PL
+ Vai trò của từng loại điều khoản
- Sự cần thiết của việc xác định nội dung:
+ Đảm bảo việc soạn thảo hợp đồng phù hợp với ý chí các bên, quy định PL
+ Bảo đảm việc soạn thảo hợp đồng ngắn gọn, súc tích
Bước 2: Xác định các VBPL điều chỉnh hợp đồng cần soạn thảo: -
Căn cứ để xác định:
+ Chủ thể của hợp đồng + ND của hợp đồng
+ Thời điểm xác lập hợp đồng
+ Sự lựa chọn của các bên - Vai trò:
+ Hợp đồng được soạn thảo phù hợp, đúng quy định
+ Xác định quy định để giải quyết tranh chấp lOMoAR cPSD| 58448089
7. Kỹ năng cụ thể của việc soạn thảo
(1)Cần bao nhiêu điều khoản cho hợp đồng? – Tham khảo Điều 398 – BLDS 2015
(2)Các điều khoản cần tập trung vào những nội dung gì? 7.1. Pháp lý - Chủ thể
- Đối tượng/quy định của PL về đối tượng/quy chuẩn/hậu quả của việc không
đảm bảo đối tượng…
- Quy định của PL về việc thiết lập quyền/nghĩa vụ
- Trách nhiệm/chế tài vi phạm
- Loại trừ trách nhiệm/chế tài
- Hiệu lực của hợp đồng - Chấm dứt hợp đồng - Giải quyết tranh chấp 7.2. Thương mại
- Giá (bao nhiêu/căn cứ xác định/hệ số trượt giá…)
- Đối tượng (khối lượng/mức độ chiết khấu…)
- Tính khả thi của việc thực hiện hợp đồng liên quan tới từng đối tượng (tài
sản – công việc) khả năng thương mại hóa của từng đối tượng/biến động của
thị trường có thể xảy ra hay không…?
- Phương thức thực hiện: Thanh toán/giao hàng (có liên quan tới chủ thể thứ ba hay không…?) 7.3. Tài chính - Phương thức thanh toán - Đặt cọc/Tạm ứng
- Các biện pháp bảo đảm
- Hóa đơn/chứng từ hoàn thiện - Thuế, phí, lệ phí 7.4. Kỹ thuật
Liên quan tới đối tượng là các thiết bị/máy móc có chứa đựng các yếu tố kỹ
thuật phức tạp hoặc các công việc phải làm liên quan tới nhiều chủ thể, tính chất công việc phức tạp:
- Tính toán tới việc đề xuất tư vấn viên có kiến thức về dối tượng trong hợp đồng
- Mô tả chi tiết hơn, đưa ra các tiêu chí mô tả/mẫu/bản vẽ/xuất xứ/kiểm định… lOMoAR cPSD| 58448089
- Các lỗi có thể gặp/các xác định lỗi kĩ thuật/cách khắc phục/nghiệm thu… - Bảo hành/bảo trì…
TỔNG KẾT ĐIỀU CẦN GHI NHỚ VỀ KĨ NĂNG SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG
(1)Hiểu: Bản chất Soạn thảo hợp đồng là quá trình thực hiện việc tóm lược các
nội dung đàm phán của các bên, sắp xếp, tạo thành chỉnh thể khác mang tính
trật tự, tinh giản, khoa học và logic làm cơ sở để các bên thực hiện hợp đồng
sau khi kí kết, đồng thời cũng là nguồn chứng cứ trong hoạt động tố tụng
(2)Quá trình thực hiện việc soạn thảo hợp đồng bao gồm: Đảm bảo đúng chủ
thể, nguyên tắc, từng thời điểm tạo ra chất liệu cho việc soạn thảo hợp đồng, quy trình soạn thảo
(3)Xây dựng khung/cấu trúc của hợp đồng trước khi đi vào làm đầy các nội
dung chi tiết của hợp đông. Trong đó lưu ý 4 yếu tố: Pháp bị; Thương mại;
Tài chính và Kĩ thuật đảm bảo sự tương thích với từng loại hợp đồng được soạn thảo lOMoAR cPSD| 58448089
Vấn đề 3 Kỹ năng chung về thực hiện hợp đồng 1. KN, đặc điểm thực hiện hợp đồng
- KN: Thực hiện hợp đồng là việc các bên chủ thể tiến hành các hành vi theo
thỏa thuận trong hợp đồng nhằm đáp ứng quyền lợi hợp pháp tương ứng của các bên - Đặc điểm:
+ Quyền lợi của các bên chủ thể trong hợp đồng chỉ được bảo đảm khi các bên
tiến hành thực hiện hợp đồng
+ Việc thực hiện hợp đồng phải tuân thủ các nguyên tắc Luật định
+ Chủ thể thực hiện hợp đồng có thể là một bên trong quan hệ hợp đồng hoặc người thứ ba
+ Bên thực hiện không đúng nội dung của hợp đồng phải chịu trách nhiệm pháp
lý đối với bên bị vi phạm (ngoại lệ: sự vi phạm do sự kiện bất khả kháng, do
hoàn cảnh thay đổi cơ bản)
2. Các nguyên tắc khi thực hiện hợp đồng
- Nguyên tắc thiện chí, trung thực - thể hiện ở 3 nội dung:
+ Không được lừa dối khi xác lập, thực hiện hợp đồng
+ Tạo điều kiện thuận lợi để các bên thực hiện các quyền và nghĩa vụ
+ Tôn trọng lợi ích của nhà nước, lợi ích của các bên trong hợp đồng
- Nguyên tắc tuân thủ cam kết, pháp luật (không được làm những điều pháp luật cấm) Vấn đề:
(1)Có cần thỏa thuận các nguyên tắc này trong hợp đồng?
(2)Trường hợp không có thỏa thuận trong hợp đồng, hành vi vi phạm
nguyên tắc của hợp đồng có dược coi là hành vi vi phạm nghiêm trong
nghĩa vụ trong hợp đồng => là căn cứ để đơn phương chấm dứt thực hiện
hợp đồng hoặc hủy bỏ hợp dồng không?
VD: A ký hợp đồng đặt cọc mua quyền sử dụng đát của B. Sau khi nhận đặt cọc
B không bán cho A mà đem bán cho C với giá cao hơn.
3. Các lưu ý khi thực hiện hợp đồng
3.1. Thực hiện hợp đồng thông qua người thứ ba
- Người thực hiện hợp đồng không phải là chủ thể hợp đồng (đại diện theo PL
hoặc đại diện theo ủy quyền) lOMoAR cPSD| 58448089
- Phân biệt thực hiện nghĩa vụ thông qua người thứ ba với chuyển giao nghĩa vụ chho người thứ ba
- Bên có nghĩa vụ trong hợp đồng phải chịu trách nhiệm pháp lý nếu người
thứ ba không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ
3.2. Nắm bắt được trình tự thực hiện hợp đồng
- Thực hiện hợp đồng đơn vụ: bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghịa vụ đúng
thỏa thuận, chỉ được thực hiện trước hoặc sau thời hạn nếu bên có quyền đồng ý
- Thực hiện hợp đồng song vụ: các bên phải thực hiện nghĩa vụ đúng thỏa
thuận (Lưu ý: Hoãn thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng song vụ) Bên phải
thực hiện nghĩa vụ trước có quyền hoãn thực hiện nghĩa vụ nếu khả năng
thực hiện nghĩa vụ của bên kia bị giảm sút nghiêm trọng. Bên phải thực hiện
nghĩa vụ sau có quyền hoãn thực hiện nghĩa vụ khi đến hạn.
- Thực hiện hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba – Bên có quyền và người thứ
ba đều có quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ phải thực hiện nghĩa vụ với mình
3.3. Nắm bắt được quy trình giải quyết các tình huống không mong
muốn khi thực hiện hợp đồng
- Trong quá trình thực hiện hợp đồng, nếu bên có nghĩa vụ vi phạm nghĩa vụ
thì bên bị vi phạm nên làm gì? Có được đình chỉ thực hiện hợp đồng? Đơn
phương chấm dứt thực hiện hợp đồng? Hủy bỏ hợp đồng? Xử lý tài sản bảo đảm?
- Nếu muốn đơn phương chấm dứt thực hiện hợp đồng hay hủy bỏ hợp dồng thì phải làm gì?
- Trường hợp bên được bảo đảm vi phạm nghĩa vụ, muốn xử lý tài sản bảo
đảm phải thực hiện như thế nào?
- Xác định phương thức giải quyết tranh chấp là gì? (thương lượng, hòa giải,
giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại hay khởi kiện dân sự ra Tòa
án?) + Xác định phương thức giải quyết tranh chấp là gì? (thương lượng, hòa
giải, giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại hay khởi kiện dân sự ra Tòa án?)
Mục đích: Giúp các bên giám sát được quá trình thực hiện hợp đồng, chủ
động đưa ra các giải pháp linh hoạt để thực hiện hợp đồng hoặc phòng tránh
các rủi ro trong trường hợp hợp đồng không thể thực hiện được?
- VD: Trong hợp đồng mua bán tài sản, bên bán giao tài sản không đúng sosos lượng, chất lượng
- VD: Trong hợp đồng thuê nhà ở, bên đi thuê không thanh toán tiền thuê theo
thỏa thuận, có yêu cầu giảm giá thuê vì hoạt động kinh doanh ế ẩm lOMoAR cPSD| 58448089
- VD: Trong hợp đồng vay có biện pháp bảo đẩm là thế chấp, khi đến hạn trả
nợ bên thế chấp không trả nợ đầy đủ
3.4. Nắm bắt được nội dung hợp đồng…
4. Những yếu tố ảnh hưởng đến quá trình thực hiện hợp đồng
4.1. Kết quả soạn thảo và ký kết hợp đồng
- Soạn thảo hợp đồng đầy đủ quyền và nghĩa vụ của các bên
- Soạn thảo hợp đồng không đầy đủ:
+ Không đầy đủ do năng lực của người soạn thảo hợp đồng
+ Không đầy đủ do ý đồ của người soạn thảo hợp đồng
4.2. Khả năng nắm bắt các quy định PL điều chỉnh hợp đồng và việc lựa
chọn luật áp dụng 4.3.
Khả năng vận dụng các quy định PL lOMoAR cPSD| 58448089
Vấn đề 4 Kỹ năng đàm phán, ký kết hợp đồng sơ bộ I. Đàm phán hợp đồng
1. Xác định loại hợp đồng (Mua – Bán, Vay, Gia công,…)
2. Lựa chọn người đàm phán (PN, TC)
3. Ngày đàm phán (xem lịch…)
4. Phương thức: (trực tiếp, điện thoại, trực tuyến,…)
5. Đàm phán sơ bộ - lập thỏa thuận – chưa ký chính thức (biên bản thỏa thuận
sơ bộ - tất cả nội dung)
6. Đàm phán chính thức (Hợp đồng soạn sẵn hoặc lập hợp đồng)
- Đàm phán theo hợp đồng soạn sẵn =/ (hợp đồng mẫu áp dụng cho nhiều chủ thể)
- Đàm phán từng nội dung của hợp đồng -> điều khoản (2)
7. Thống nhất toàn bộ nội dung đã đàm phán
8. Ký hoặc lựa chọn ngày ký, hình thức ký II.
Soạn thảo hợp đồng
- Tìm hiểu các thông tin (chủ thể, tài chính, tài sản bảo đảm,…)
- Tên hợp đồng: Mua-Bán, Vay, Gia công,…
- Căn cứ pháp lý để ký hợp đồng (không bắt buộc) – Luật Nhà ở, Luật Kinh
doanh BĐS… Tuy nhiên đưa ra các căn cứ để xác định quyền và nghĩa vụ của các bên)
Xác định ND chủ yếu gồm:
- Đối tượng (số lượng, chất lượng, mẫu..) – chi tiết, rõ ràng
- Giá cả (tiền VNĐ), lãi suất, vốn góp…
- Thời hạn (ngày, tháng, năm) – không tính quý (3)
• Phương thức thanh toán: chuyển khoản, tiền mặt… lần 1, 2…
• Phương thức thực hiện hợp đồng (rất quan trọng: mua trả chậm, vay trả lãi
theo tháng, năm, vận chuyển hàng hóa; Thời gian giao tài sản…
• Quyền và nghĩa vụ các bên căn cứ vào các nội dung trên để xác định quyền và nghĩa vụ cơ bản
• Các điều kiện hợp đồng (thực hiện, hạn chế quyền…)
- Điều kiện có hiệu lực - Điều kiện hủy bỏ
- Điều kiện thực hiện -> sự kiện phát sinh, thay đổi, chấm dứt… (4)
Chú ý: Hủy và Đơn phương
- Các trường hợp đơn phương chấm dứt hợp đồng (giao vật liệu, tài sản, mưa bão kéo dài..) - Biện pháp bảo đảm
- Biện pháp phạt vi phạm (ghi rõ phạt + bồi thường thiệt hại) (5) lOMoAR cPSD| 58448089
Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng
- Thỏa thuận các trường hợp phải bồi thường, bồi thường những khoản nào hoặc theo PL quy định
- Hiệu lực của hợp đồng (trừ hợp đồng công chứng)
- Phụ lục chi tiết hóa một số nội dung: Không trái nội dung hợp đồng
- Nếu trái nội dung hợp đồng mà các bên chấp nhận = sửa đổi – ghi vào
- Hợp đồng nguyên tắc: Thống nhất những nội dung cơ bản (có giá trị PL)
VD: Mua toàn bộ số tài sản, hàng hóa giá X… Khó giải quyết t/C – vì không cụ thể
- Hợp đồng cụ thể chi tiết hóa hợp đồng nguyên tắc hoặc ký phụ lục của hợp đồng nguyên tắc (6)
III. Tư vấn thực hiện hợp đồng
- Giải thích từ ngữ, nội dung chưa rõ, nhiều nghĩa
- Xác định phương thức thực hiện
- Đàm phán sửa đổi, bổ sung nội dung
- Gia hạn hợp đồng (chưa hết hạn)
- Hết hạn mà gia hạn = vi phạm + trách nhiệm dân sự (nếu có) (7)
IV. Tư vấn quản trị hợp đồng
- Lập 2 bản, 3 bản… (có giá trị như nhau) - Mỗi bên giữ 1 bản
- Sắp xếp theo loại hợp đồng
- Theo thời gian có hiệu lực
- Kiểm soát thực hiện hợp đồng (thuận lợi, khó khăn, sự kiện bất khả kháng,
hoàn cảnh thay đổi cơ bản (Điều 420) V.
Thanh lý hợp đồng - Căn cứ…
Vấn đề 5 Kỹ năng đàm phán, soạn thảo và thực hiện hợp đồng chuyển quyền
sử dụng tài sản I. Kỹ năng đàm phán, soạn thảo và thực hiện hợp đồng thuê
tài sản 1. Những lưu ý khi đàm phán, soạn thảo, thực hiện hợp đồng thuê tài sản
1.1. Những lưu ý khi đàm phán, soạn thảo hợp đồng thuê tài sản
- Kiểm tra thông tin về chủ thể: + Giấy tờ tùy thân
+ Hình thức sở hữu tài sản thuê của bên cho thuê + Đăng ký kinh doanh… lOMoAR cPSD| 58448089
- Kiểm tra thông tin về đối tượng của hợp đồng: + Tài sản có đăng ký:
+ Tài sản chung hay tài sản riêng:
+ Tài sản là bất động sản hay động sản (nhà ở, quyền sử dụng đất,…):
+ Tài sản hiện có hay tài sản hình thành trong tương lai:
+ Tài sản có đang được dùng để bảo đảm không + Những
tài sản không được phép trao đổi: VD: ngoại hối
Đặc biệt chú ý đến những yêu cầu đối với tài sản thuê như:
+ Phải là tài sản đã hoàn thiện và có thể khai thác, sử dụng
+ Nếu là vật phải là vật không tiêu hao
+ Không thuộc các trường hợp bị cấm hoặc hạn chế khai thác, sử dụng
- Xác định rõ mục đích của hợp đồng:
+ Để xác định các điều khoản của hợp đồng. VD: cho thuê quyền sử dụng đất
với cho thuê quyền bề mặt
+ Để thiết kế các điều khoản của hợp đồng
- Khảo sát giá thị trường:
+ Để điều chỉnh mức giá phù hợp khi đàm phán
+ Để đề xuất mức giá phù hợp khi đàm phán
- Rà soát các quy định PL có liên quan:
1.2. Những lưu ý khi thực hiện hợp đồng thuê tài sản
- Rà soát lại toàn bộ hợp đồng để nhận diện những điểm bất hợp lý và có
phương án xử lý phù hợp, nhanh chóng
- Cân nhắc các tình tiết phát sinh có ảnh hưởng đến việc thực hiện hợp đồng
- Cần nắm bắt sự thay đổi các quy định PL có liên quan đến hợp đồng - Các lưu ý chung khác
2. Thực hành đàm phán, soạn thảo, thực hiện hợp đồng thuê tài sản trong
một số trường hợp cụ thể (Giờ thảo luận)