Pháp luật trong hoạt động kinh tế đối ngoại - Thương nhân & Hợp đồng Thương mại | Môn Kinh tế đối ngoại - Đại học Ngoại Thương

lOMoAR cPSD| 58562220 MỤC LỤC
Chương II: Thương nhân và các Cty thương mại ...................................................................................................................................... 2
1. Thương nhân ................................................................................................................................................................................... 2
2. Các cty thương mại ......................................................................................................................................................................... 5
2.1. Trên thế giới ............................................................................................................................................................................ 5
2.2. Ở Việt Nam ............................................................................................................................................................................. 7
Chương III: Hợp đồng thương mại ......................................................................................................................................................... 15
1. Tổng quan ..................................................................................................................................................................................... 15
2. Phân loại (3).................................................................................................................................................................................. 17
** HD Mua bán hàng hóa ................................................................................................................................................................. 17
**HD Cung ứng dịch vụ ................................................................................................................................................................... 20
**HD Mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch ....................................................................................................................................... 21
Chương IV. HDMBHHQT...................................................................................................................................................................... 21
I. KHÁI QUÁT CHUNG .................................................................................................................................................................. 21
1. Khái niệm ................................................................................................................................................................................ 21
2. Đặc điểm ................................................................................................................................................................................. 22
II. NGUỒN LUẬT ĐIỀU CHỈNH .................................................................................................................................................... 22
1. Điều ước quốc tế về thương mại .............................................................................................................................................. 22
2. Luật quốc gia ........................................................................................................................................................................... 22
3. Tập quán thương mại quốc tế .................................................................................................................................................. 23
4. Hợp đồng mẫu ......................................................................................................................................................................... 23
5. Án lệ ........................................................................................................................................................................................ 23
III. XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT (không thi) ....................................................................................................................................... 23
IV. KỲ KẾT HỢP ĐỒNG ................................................................................................................................................................. 23
1. Điều kiện hiệu lực của HDMBQT ........................................................................................................................................... 23
2. Trình tự giao kết hợp đồng ...................................................................................................................................................... 25
V. NHỮNG ĐIỀU KHOẢN CHỦ YẾU ............................................................................................................................................ 27
VI. CHẤP HÀNH HĐMBHHQT ...................................................................................................................................................... 27
1. Nguyên tắc chấp hành ............................................................................................................................................................. 27
2. Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng (Liên quan đến tình huống thi cuối kỳ) ............................................................................. 27
2.1. Căn cứ cấu thành trách nhiệm: .............................................................................................................................................. 27
2.2. Chế tài xử phạt ...................................................................................................................................................................... 28
3. Cưỡng chế thi hành chế tài trong HDMBHHQT ...................................................................................................................... 41
4. Trách nhiệm NCC với hàng hóa .............................................................................................................................................. 41
4.1. Phạm vi trách nhiệm: ............................................................................................................................................................ 41
4.2. Giới hạn trách nhiệm bồi thường của NCC ........................................................................................................................... 42
4.3. Miễn trách ............................................................................................................................................................................. 42
Chương V: Một số vấn đề Pháp lý về HĐ CC HH XNK đường biển ...................................................................................................... 42
VII. HỢP ĐỒNG THUÊ TÀU CHỢ ................................................................................................................................................. 42
1. Khái niệm ................................................................................................................................................................................ 42
2. Nguồn luật điều chỉnh ............................................................................................................................................................. 42
3. Nghĩa vụ, trách nhiệm ............................................................................................................................................................. 42
3.trách nhiệm của ncc đối vs hh ................................................................................................................................................... 43
VIII. HỢP ĐỒNG THUÊ TÀU CHUYẾN ........................................................................................................................................ 43
1. Khái niệm ................................................................................................................................................................................ 43
2. Luật điều chỉnh ........................................................................................................................................................................ 43
3. Đàm phán ................................................................................................................................................................................ 43
4. Nghĩa vụ các bên ..................................................................................................................................................................... 43
4.1. NCC ...................................................................................................................................................................................... 43
4.2. Người thuê chuyên chở ......................................................................................................................................................... 43
5. Tàu hủy bỏ hành trình và nghĩa vụ các bên .............................................................................................................................. 43
5.2. ĐK hủy bỏ hành trình ........................................................................................................................................................... 43
5.3. Nghĩa vụ các bên khi tàu bị hủy bỏ hành trình ...................................................................................................................... 44
5.4. Hậu quả................................................................................................................................................................................. 44 lOMoAR cPSD| 58562220 1
PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG KTĐN
Giảng viên: Thầy Xuân Thủy
Người thực hiện: Mai Hương K53 KTĐN Tháng 10/2017
Chương II: Thương nhân và các Cty thương mại 1. Thương nhân
** Các hệ thống pháp luật:
Common: Anh, Mỹ, .. Án lệ
China Law, văn bản quy phạm PL; khá
Civil: tiêu biểu Pháp Đức, pháp điển hóa, văn giống của VN bản quy phạm PL
Indian Law, văn bản quy phạm PL
Islamic Law: 30 quốc gia; là hệ thống pl
XHCN, văn bản quy phạm PL
ngoài phương tây quan trọng nhất hiện Châu Phi nay
** Khác biệt luật VN và Civil: hình thức giống, khác phương hướng. Tinh thần bảo vệ khác
nhau: VN chú trọng sở hữu toàn dần; Pháp chú trọng sở hữu tư nhân
Thương nhân là ng thực hiện các hành vi TM và coi các hvi TM đó như nghề nghiệp Pháp thường xuyên của mình
Thương nhân thực hiện những nghiệp vụ vs hh và chủng loại nhất định or thục hiện
những nghiệp vụ bằng cách khác nào đó và xét về tính chất nghiệp vụ của minh họ dc Mỹ
coi là có kiến thức và kinh nghiệm đặc biệt trong những nghiệp vụ hoặc đối vs những
hàng hóa là đối tượng của hđ thương mại
Thương nhân là những người nhân danh chính mình tham gia các giao dịch TM như môt nhà kinh doanh.
Nhật nhấn mạnh yếu tố nhân danh ai. Theo đó giám đốc cty TNHH thì k phải thương
nhân. Cty ms là thương nhân. Nhật lOMoAR cPSD| 58562220
Điều 17-LTM 1997: Thương nhân gồm ** Tổ chức chính trị: đảng, mặt trận
các nhóm: cá nhân, pháp nhân, tổ hợp
Ctri xh: hội thanh niên, phụ nữ,… tác, hộ gia đình
Xã hội- nghề nghiệp: trường, học viện
Điều 6 khoản 1 LTM 2005: gồm các
(mang tính đào tạo và mn đều join đc)
nhóm: tổ chức kinh tế, cá nhân 2005
Xã hội: any hội tham gia vs mục đích xã
rộng hơn 1997 ở DN tư nhân. hội đơn thuần
Kinh tế: đc thành lập nhằm mục đích kte
 Tổ chức kinh tế mới là thương nhân.
Suy ra ĐHNT , hội chữ thập đỏ,
đoàn thanh niên…. KHÔNG phải Việt thương nhân. Nam Qui chế THƯƠNG NHÂN:
** Hợp tác xã và hộ gia đình k phải pháp
Quy chế pháp lý: các qđ về vụ quyền
nhân, k phải cá nhân nhưng vẫn là tổ
và nghĩa vụ của thương nhân đc pháp
chức kinh tế.
luật thừa nhận (tự do kinh doanh, tự do
{trước đây chủ hộ đại diện cho hộ gđ
cạnh tranh, tự do hợp đồng..) Quy chế
thực hiện các giao dịch. Trừ những giao
về thuế: chế độ thuế dành cho thương
dịch lớn, chỉ cần chủ hộ muốn là làm. nhân;
Bây giờ k có cơ chế chủ hộ thay mặt hộ
Quy chế xã hội: đk vào sổ thương mại
nữa mà trên cơ sở ủy quyền cho nhau: (đkí thương nhân)
Muốn bán tivi thì phải là chủ hộ được
các TV trong gia đình ủy quyền. Do đó
hiện nay k có tư cách hộ gia đình/ hợp
tác xã mà thay vào đó tất cả 2
cá nhân ủy quyền cho một cá nhân để giao dịch}
** Ngoại lệ: các cá nhân hoạt động TM
thường xuyên nhưng k phải đkkd: bán
rong, bán dạo, bán vặt, bán quà vặt, buôn
chuyến… (k đkí cũng k bị thu thuế)
** Văn phòng đại diện, chi nhánh, cty con có thể là thương nhân (tự nhân danh mình)
trong các giao dịch TM hay k?
➔ Thương nhân phải gắn vs hành vi TM: sinh lợi
➔ Thực hiện các hành vi thương mại độc lập, thường xuyên, nhân danh mình (phụ thuộc:
thu chi, ký kết hđ phải thông qua mẹ), coi đó là nghề nghiệp của mình.
Nghề khác với việc làm:
Đều giống nhau ở chỗ tạo thu nhập
Khác: Việc làm chưa tạo ra kỹ năng nghề nghiệp. Nghề nghiệp tạo ra
kỹ năng nghề nghiệp riêng có Cá nhân Pháp nhân lOMoAR cPSD| 58562220 Đk con người: Đk con người:
Năng lực thông thường là năng lực khiến con Nlplds & nlhvds của pháp nhân phát sinh và
ng tham gia đc các quan hệ thông thường: gồm chấm dứt đồng thời # vs cá nhân thì năng lực
năng lực pháp luật dân sự và năng lực hành vi hành vi dân sự phụ thuộc vào độ tuổi và khả dân sự.
năng nhận thức và điều khiển hành vi.
+ Năng lực pháp luật dân sự là pháp luật + Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân: là
giao cho. K cho k có quyền. (các quyền KHẢ NĂNG CÓ các quyền, nghĩa vụ dân sự
nhân thân có trong hiến pháp)
phù hợp mục đích của mình.
• Có từ khi sinh ra đến khi chết đi
• Có từ khi thành lập đến khi chấm
hoặc coi như đã chết (mất tích và dứt pháp nhân.
được công nhận mất tích)
• Mọi hoạt động của pháp nhân đc
• K bị hạn chế về bất kì giới hạn nào,
thực hiện thông qua hành vi cá nhân
như nhau vs mọi người. Chỉ PL có là người đại diện.
quyền hạn chế quyền. ở từng + Năng lực hành vi dân sự của pháp nhân thể
trường hợp bị hạn chế sẽ quy định hiện qua hành vi NGƯỜI ĐẠI DIỆN thực hiện cụ thể.
hoặc qua hành vi của nhân viên, người đc giao
+ Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là nhiệm vụ cụ thể của pháp nhân..
KHẢ NĂNG xác lập, thực hiện quyền/
nghĩa vụ dân sự của cá nhân. (d17-lds)
• Người thành niên (>18t) có đầy đủ
nlhvds trừ các trường hợp mất/ hạn
chế nlhvds (tâm thần,….nghiện ngập (d19+ 22,23- lds))
• 6-dưới 18 thì ngoại trừ gd tầm
thường, phải được người đại diện theo pl cho phép
• 15- dưới 18 có TÀI SẢN riêng
thực hiện nghĩa vụ thì k cần được cho phép (d20-lds)
• Dưới 6t K CÓ nlhvds. Giao dịch
dân sự do người đại diện xác lập, thực hiện.
Điều kiện nghề nghiệp:
Điều kiện nghề nghiệp:
+ Chứng chỉ, bằng cấp.. do PL quy định: đăng (BLDS 2015) Điều 74. Pháp nhân (k chia các
ký kinh doanh, bằng cấp chứng chỉ ngành
loại pháp nhân như Đ100 lds 2005)
** Điều kiện trở thành thương nhân: lOMoAR cPSD| 58562220
nghề (chứng nhận vs thực phẩm, bằng dược sĩ,
Có cơ cấu tổ chức: phải có cơ quan điều bằng luật,…)….;
hành, quyền & nghĩa vụ quy định trong
+hoạt động độc lập thường xuyên
Điều lệ or quyết định thành lập.
Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân
khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình;
Nhân danh mình joinquan hệ PL một cách độc lập.
**Uống rượu + ký HĐ:
Uống rượu đâm chết người: năng lực hành vi phải do mình tự bảo vệ. phải tự kiểm soát uống
say hay k say. Vẫn cố uống cho say tức đã k tự kiểm soát.
Mộng du đâm chết người: k có động cơ, chết vào thời gian điển hình trung bình, có tiền sử
bệnh mộng du + k làm chủ đc hành vi, k có trách nhiệm (thầy coi như bị thần kinh)
Người điên gây thiệt hại => ng đại diện bồi thường
2. Các cty thương mại 2.1. Trên thế giới Cty Hợp danh Giao vốn TNHH Cổ phần Là cty thương mại
Là cty mà hội viên Là cty có hội viên là
Là cty thương mại đc thành lập bởi 2 chịu trách nhiệm cổ đông góp vốn Khá niệm do các TV hợp loại hội viên: hvqt
hữu hạn trên phần vào cty bằng cổ ‘danh’ lại vs nhau. và hv góp vốn. vốn góp phẩn Thg là các cá nhân cá nhân, tổ chức. bị giới hạn số lượng (not pháp nhân) gồm TV quản trị & cá nhân, tổ chức (cổ TV max, bao
quen biết, số lượng TV góp vốn nhiêu tùy luật ph đông) ít (>=2); Tây or VN • TV quản trị: vô
Vô hạn & liên đới hạn và liên đới.
CĐTN Nếu k còn gì để trả • TV góp vốn: hữu Hữu hạn Hữu hạn
thì sao ? Có bị “đì”) hạn, phạm vi vốn góp lOMoAR cPSD| 58562220 Ít bị PL ràng buộc Không được tự do chuyển nhượng vốn góp trừ khi tất cả hội viên agree. Chuyển nhượng danh: Nếu 1 người
chết thì cty có chết • Hội viên quản trị • Vốn lớn, dễ dàng theo k → CÓ
góp bằng tài sản, • Nhận giấy chứng chuyển nhượng Vốn & nhận sau góp vốn uy tín, kinh theo đơn vị là cổ Chuyển nghiệm, danh • K chuyển nhượng DANH không phiếu nhượng tiếng. và k phát hành cổ chuyển
nhượng • Hội viên góp vốn • Đc chia thành các phiếu được. chỉ góp tài sản. cổ phần. (Do quyền nhân thân k thể chuyển dời)
(tại sao loại này vốn thg ít nhưng ng ta vẫn yên tâm ký: chỉ cần biết nhà nó có tiền hay k) Hợp đồng (Xác định ai góp bao nhiêu? Quyền & Cơ sở *cơ sở hình thành nghĩa vụ, ăn chia hình đầu tiên là niềm
lợi nhuận.) {Nếu có Điều lệ Cty Điều lệ Cty thành tin. thêm TV lại phải làm lại HĐ mới =>không
tốt cho sự ổn định Đại HĐCĐ > Cơ cấu Hội viên quản trị là ng quản lý và ng HĐQT > BGĐ > tổ chức đại diện BKS Có Ở nhiều nc k coi là pháp nhân Một số qg k coi là (slide) ách pháp nhân (Thụy
S nói là tất cả Sỹ, Đức) các qg thừa nhận Có Loại hình này VN Có là pháp nhân Tư cách có coi là pháp nhân
( tr30) (thầy nói k pháp k? h ợp lý vì k tách
nhân b ạch tài sản) 2 loại : Có bn loại hợp • Giao vốn giản đơn (số tv giao Phân danh? vốn ít) loại • Giao vốn cổ phần (số tv giao vốn nhiều) lOMoAR cPSD| 58562220 2.2. Ở Việt Nam
** Thế nào là DN: Khoản 7 Điều 4: tổ chức có tên riêng, tài sản, trụ sở giao dịch, đk
thành lập theo quy định của PL nhằm mục đích KD
Tổ chức: là nhóm người có phân chia chức năng nhiệm vụ, quyền hạn để phát huy hiệu quả
kt theo quy mô để đạt mục tiêu
Tên riêng: tên và tên riêng quy định trong đ38. Tên riêng k đc trung Tài
sản: các TV đóng góp. Là cơ sở chịu trách nhiệm.
Trụ sở gd: nơi thực hiện các hđ kinh doanh.
(treo biển cty ma: cán bộ thuế trong 1-2 tuần đầu sẽ đến địa chỉ để xem treo biển chưa →
treo biển để k mất tiền thuê văn phòng)
** Tư cách pháp nhân: Điều 74 BLDS ĐK trở thành pháp nhân:
• Có cơ cấu tổ chức: phải có cơ quan điều hành, quyền & nghĩa vụ quy định trong
Điều lệ hoặc quyết định thành lập.
• Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình;
• Nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập. Tiêu chí DN Tư nhân Cty cổ phần: Cty TNHH
Cty Hợp danh DN Nhà nước Điều 183 – 187 Điều 110 - Điều 47 - 87
Điều 172 - 182 Điều 88 - 109 Khái Doanh nghiệp 171
DN trong đó TV DN, trong đó DN nhà nước là niệm: tư nhân là DN có vốn chịu trách TV cùng nhau DN do
doanh nghiệp do điều lệ được nhiệm hữu hạn kinh doanh Nhà nước nắm một cá nhân làm chia
thành về mọi hoạt dưới một tên giữ 100% vốn chủ nhiều
phần động và nghĩa chung Ngoài điều lệ. bằng nhau. vụ tài chính. TV hợp danh, Giống TNHH cty có thể có 1 TV thêm TV góp vốn; Điều 183. Điều 110. Điều 47. Điều 172. Điều 110. Vô hạn (nợ Hữu hạn: Hữu hạn: Vô hạn + hữu Hữu hạn: cả
Trong phạm vi Trong phạm vi hạn: Trong phạm đời, vốn góp vốn góp. vi vốn điều lệ bằng toàn bộ TV hợp danh Cty k trả hết thì Chế tài sản phải là cá nhân: tuyên bố phá độ Vô hạn của sản, creditor tự
trách mình trả xong chịu lỗ nhiệm thì thôi. (nợ khó (giống TV góp vốn: Trả đến đòi). ) Hữu hạn lúc chết cho => creditor sẽ hết nợ. kể cả để cty sống để tuyên trả nợ, k đòi tất bố cả. phá sản) lOMoAR cPSD| 58562220
Điều 23. Điều lệ Điều 22. Điều 21. Điều Vốn điều lệ cty. Điều lệ cty. lệ cty. Cơ quan đại Cơ sở diện chủ sở pháp ** Cơ sở TN hữu quyết định lý theo Hợp đồng tổ chức quản (giống : HĐ hợp tác kd, lý DN NN ) hợp tác xã. dưới hình thức TNHH
** Không được Điều 48: Vốn góp TNHH + Vốn Giống Giống
quyền góp vốn Điều lệ: Chắc chắn phải có khi Cty Cty
thành lập hoặc thành lập DN. TNHH TNHH
mua cổ phần, Tổng giá trị tài sản = Đã góp + cam ** Bổ sung: Điều 74 phần vốn góp kết góp. Cán bộ là công
trong công ty + Vốn Pháp định: Chỉ ngành nghề chức thêm chức Vốn điều lệ hợp danh,
theo quy định PL mới cần, vốn tổi vụ TNHH hay Cổ 100% Nhà
thiểu phải có khi thành lập DN. Viên chức: giáo nước phần.
Các ngành có rủi ro cao, có ảnh viên có hợp
hưởng lớn đến XH. đồng biên chế -
=> Vốn pháp định có ý nghĩa HĐ không xác
đảm bảo, là một loại điều kiện. + định thời hạn (chứ kp Tài sản góp vốn: Đ35 hợp đồng Vốn
+ Định giá tài sản góp vốn: Đ37 thỉnh
** Định giá theo nguyên tắc nhất giảng or hợp
trí (100%) hoặc dùng tổ chức đồng mùa vụ
định giá độc lập + đc đa số TV ngắn hạn)
chấp nhận (>50%) Trưởng
+ Vốn quy về tỉ lệ phần trăm Công an xã là công chức => A là GV ĐHNT có 100 triệu nhàn rỗi: + K được thành lập/quản lý + Được góp vốn lOMoAR cPSD| 58562220
Điều 111. Vốn cty cổ phần
+ Vốn điều lệ = tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán = đc quyền chào bán+ thanh toán đủ
• cổ phần đc quyền chào bán: do đại hội đồng cổ đông quyết định
• cổ phần chưa bán: được quyền chào bán nhưng chưa được thanh toán.
+ Vốn chia thành các phần bằng nhau
+ Các loại vốn khác nhau do có các loại cổ phần khác nhau: *
Cổ phần phổ thông: Chắc chắn phải có trong cty.
Quyền của cổ đông phổ thông: Đ114.
Vật chất: Nhận cổ tức, ưu tiên mua (nếu Điều lệ cho phép chuyển
nhượng quyền ưu tiên mua => Có thể mua bán), Khi cty giải thể
hoặc phá sản, được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với
tỷ lệ sở hữu cổ phần tại cty.
Tinh thần: Tham dự và phát biểu, ưu tiên mua, tự do chuyển
nhượng cổ phần, Xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều
lệ cty, biên bản họp Đại hội đồng cổ đông và các nghị quyết của
Đại hội đồng cổ đông.
Nghĩa vụ của cổ đông phổ thông: Đ115.
Chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của
DN trong phạm vi số vốn đã góp, đã nằm trong vốn góp rồi, k cần làm gì thêm.
* Cổ phần ưu đãi:
Ưu đãi biểu quyết: Đ116
Ưu: cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn. 1 cổ phiếu phổ
thông tương ứng 1 phiếu biểu quyết, 1 cổ phiếu ưu đãi tương ứng
nhiều hơn 1 phiếu biểu quyết, do Điều lệ quy định.
Nhược:Không chuyển nhượng được
Thời hạn 3 năm, sau 3 năm sẽ trở thành cổ phiếu phổ thông. Cố
đông sáng lập và tổ chức ủy quyền chính phủ mới được nắm giữ.
* Ưu đãi cổ tức: Đ117
Ưu: Được trả cổ tức với mức cao hơn. Gồm cổ tức cố định (không
phụ thuộc vào kqkd – lỗ vẫn có) và cổ tức thưởng (lãi sẽ có).
Nhược: Không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông,
đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát.
* Ưu đãi hoàn lại: Đ118
Ưu: Cổ phần được cty hoàn lại vốn góp theo yêu cầu của người sở
hữu hoặc theo các điều kiện được ghi tại cổ phiếu của cổ phần ưu đãi hoàn lại.
Nhược: Không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông,
đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát. lOMoAR cPSD| 58562220
Điều 48 (TNHH) và Điều 112 (CP)
Giống: 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thời điểm
Lúc định giá tài sản, cty chưa ra đời; chỉ góp vốn cho công ty sau khi góp
được cấp giấy chứng nhận đkí doanh nghiệp (within 90 ngày) . K góp vốn
trước (tức k góp cho cá nhân). Góp vốn là góp cho cty: kho, kế toán,
có chữ ký của người đại diện theo PL của cty trên giấy chứng nhận. ** Có 2 loại tài sản: lOMoAR cPSD| 58562220
+ Không đăng ký quyền sở hữu: chỉ cần thực tế giao cho cty, nhận gcn vốn góp/cổ phẩn
+ Phải đkí quyền sở hữu: quyền sd đất, ô tô, xe máy,…
Phải chuyền quyền sở hữu cho cty rồi ms nhận đc giấy chứng nhận vốn góp. Khác: Cổ giấy chứng Không có thời
phiếu có thể nhận vốn góp, hạn 90 ngày mà mua bán mang tính chất theo cam chuyển nhân thân kết nhượng k mua và thừa bán kế. chuyển nhượng
Nếu k thanh được, chuyển
toán phần nào nhượng là phần
thì k đc coi là vốn góp. sở hữu phần đó và HĐQT đc phép bán phần đó Điều 53: Tự do • TV hợp Có, một phần
3 anh em A,B,C. D là bạn của C danh không hoặc toàn bộ được chuyển A 400 B 300 vốn điều lệ. Nếu rút dưới C 200 D 100
• TV góp vốn hình thức khác
Luật cho phép D rút nhưng chỉ được thì phải liên
khi D không đồng ý với … + D chuyển, đới chịu trách
muốn chuyển nhượng. A,B,C giống nhiệm về các
muốn chiếm dụng vốn nên k mua TNHH khoản nợ và lại của D nghĩa vụ tài
+ D muốn chuyển cho E người sản khác của Chuy
ngoài: Nếu các TV trong cty k cty. ển
mua trong thời hạn 30 ngày kể từ Chủ sở hữu nhượ
ngày chào bán thì được chuyển Cty có quyền ng
cho người ngoài. Nên chào bằng Quyết định vốn văn bản. bán tài sản có góp
E chỉ muốn trả 95 triệu giá trị bằng
+ D quay lại chào 3 TV kia với hoặc lớn hơn
tổng giá 95 triệu. A,B,C k đồng ý 50% tổng giá trị tài sản được
+ D lại chào E. sau đó thế nào thì ghi trong trời biết. BCTC gần nhất của cty hoặc một tỷ lệ hoặc giá trị khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ cty; lOMoAR cPSD| 58562220 Phát hành cổ Tăng: tăng K quy định Quyết định phiếu mới TV, tăng vốn điều
(tương tự người Giảm: bớt TV lệ của cty; Tăng mới mua trong or khi k góp chuyển giảm TNHH) vốn trong thời nhượng một vốn hạn 90 ngày or phần hoặc toàn điều lệ khi rút bớt vốn bộ vốn điều lệ góp của cty cho tổ chức, cá nhân khác;
1 năm 1 lần, Phân chia LN: Phân
họp chia lợi • Khi nào: chỉ chia khi có lãi và chia nhuận (giống)
đảm bảo đc mọi khoản nợ và lợi
nghĩa vụ tài chính đến hạn. nhuận
• Mức chia: Theo tỷ lệ vốn góp :
trừ khi điều lệ cty quy định khác lOMoAR cPSD| 58562220 Chủ DNTN Đại HDCD
TNHH: Tập thể ra qđ or cá nhân ra qđ toàn quyền *Họp
Đại Hợp danh và DNNN giống TNHH 2 TV trở lên quyết định và HDCD: ăn chia. Thời điểm: K3 4 loại cty TNHH: Có thể thuê Đ114 Một TV cá nhân: người khác
quản lý, điều Bất thường: Hội thủ trưởng ra qđ
hành nhưng vẫn đồng quản trị vi Chủ tịch > GĐ/TGĐ > BKS phạm nghiêm phải chịu trách trọng quyền của nhiệm về mọi
• Một TV tổ chức cử 1 ng ủy quyền: người có cổ đông, nghĩa hoạt động kinh
quyền quyết định cao nhất là tổ chức đó. vụ của người doanh của
Chủ tịch HDTV > GD/TGD>BKS quản lý hoặc ra doanh nghiệp.
• Một TV tổ chức cử nhiều người ủy quyền quyết định vượt
quá thẩm quyền Các cty được tách ra thành cty con, vd bộ phận được
giao; XNK của Samsung tách thành 1 cty XNK
Thường xuyên: => cần cử một ng quản lý, sợ làm quyền Nhiệm kỳ của
=> cử từ 2 người trở lên, thành 1 hội đồng TV Hội đồng quản
=> tổ chức ra qđ => trị đã vượt quá 06 tháng mà Như trên
Hội đồng quản • 2 TV trở lên trị mới chưa được bầu thay
HĐTV (có CT) >GĐ/TGĐ>BKS Cơ thế;
Ban kiểm soát đứng dưới HĐTV, do HĐTV tạo ra cấu tổ Trường
hợp để kiểm soát GĐ và các phòng ban ở dưới Báo cáo chức
khác theo quy hàng năm có 2 cái, 1 cái của BGDvà 1 cái của BKS
định của Điều Họp HĐTV: lệ cty.
Người triệu tập họp: CT HĐTV Mục đích:
{TV yêu cầu chủ tịch, nếu chủ tịch k triệu tập thì Ai triệu
TV hoặc nhóm TV có thể tự triệu tập, và gửi giấy tập cuộc
triệu tập đến các TV khác} họp: Thành
phần Nếu k phải các đối tương trên triệu tập thì cuộc họp
được tham dự: k hợp pháp, Đ59 TV được quyền
dự họp và biểu Tỷ lệ họp: >= 65% vốn điều lệ quyết.
Lần 2 phải được thực hiện trong thời hạn 15 ngày,
Hạn chế số kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất.
lượng ra sao: Tỷ lệ hop >= 50% vốn điều lệ
Nếu k đi họp cử Lần 3: thời hạn 10 ngày từ ngày dự định họp lần 2
ai họp thay miễn có người đi họp. được k: ĐK
họp: Quyết định (đ 60 khoản 3 : Trong TH điều lệ
bằng hình thức k quy định thì: gì:
Các vấn đề thông thường: biểu quyết >=65% TV dự họp
> HDQT (có từ Các vấn đề đặc biệt: >=75% TV dự họp 3 – 11 TV, cá
=> Nếu trong cty có TV nắm >=36% thì sẽ k ai cách chức nó được =)) lOMoAR cPSD| 58562220
nhân, có quyền => Nên có điều lệ quy định đề phòng những thằng như nhau, ra đó.
quyết định trên Chỉ được quy định thấp hơn 2 tỷ lệ trên (65%,
nguyên tắc bỏ 75%) vì nếu cao hơn thì Có lợi hơn cho bọn nhiều phiểu, nếu 50 – vốn. 50 thì theo ý kiến bên Chủ tịch
HDQT, ** 11 TV trở lên là phải có ban kiểm soát theo được Đại d55 HDCD bầu ra) > GD/TGD > Ban Kiểm soát (do Đại HDCD bầu, chi phối hoạt động của HDQT và GD/TGD. ĐK thành lập: Từ 11 TV trở lên) Cá nhân, do điều lệ của cty Đại quy định. Nếu Chủ tịch Cty diện Chủ tịch Tất cả TV hợp là 2 người thì hoặc Chủ tịch theo HDQT chắc chắn là danh HDTV PL GĐ/TGĐ & CT HĐTV Quyề n Không phát Không Có ** Đc phát hành Không Không hành trái phiếu CK TCPN Không Có Có Có Có 1 – 50 ** Nếu có 1 TV chết: => sẽ bị hủy gcn vốn góp, và có gcn vốn góp mới cho con (người thừa kế), mặc nhiên thành Số người thừa kế lượng 1
Không giới hạn của công ty.
Không giới hạn Không giới hạn TV Nếu ng đó không để cho con mà cho người thừa kế khác (bạn, cháu nội ngoại) thì phải có ý kiến của cty. lOMoAR cPSD| 58562220
Chương III: Hợp đồng thương mại 1. Tổng quan ** Hợp đồng
Luật DS 2015: Hợp đồng là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc
chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự.\
Bản chất: Sự thỏa thuận Chủ thể: Các bên
Nội dung: Quyền và nghĩa vụ. Luật DS Pháp:
Bản chất: Sự thỏa thuận
Chủ thể: 2 hay nhiều bên
Khách thể: Vật, hành vi, bất đắc vi.
Quy định về vật: Đ110 BLDS 2015
Không hành động mang lại lợi ích cho người khác: im lặng
** Hoạt động thương mại
Đ3 LTM 2005: Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm
mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động
nhằm mục đích sinh lợi khác.
Sinh lợi là sinh ra lợi nhuận hoặc lợi ích kinh tế khác
** Đặc điểm Hợp đồng thương mại
A. Chủ thể: Thương nhân, Nhà nước.
+ Thương nhân: Cá nhân, tổ chức, pháp nhân
+ Nhà nước: Chủ thể đặc biệt được miễn trừ tư pháp (miễn bị khởi kiện + miễn thi hành án)
B. Mục đích: Sinh lợi
C. Nguồn luật điều chỉnh: trực tiếp, có liên quan, chuyên ngành, BLDS
LUẬT THƯƠNG MẠI:
Điều 1. Phạm vi điều chỉnh 1.
Hoạt động thương mại thực hiện trên lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam. 2.
Hoạt động thương mại thực hiện ngoài lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội
chủ nghĩa Việt Nam trong trường hợp các bên thoả thuận chọn áp dụng Luật này hoặc
luật nước ngoài, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên
có quy định áp dụng Luật này. lOMoAR cPSD| 58562220 3.
Hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi của một bên trong giao dịch
với thương nhân thực hiện trên lãnh thổ nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam trong
trường hợp bên thực hiện hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi đó chọn áp dụng Luật này.
Điều 4: Quy tắc áp dụng Đặc thù > Thương mại > Dân sự
*** Điều 4 được đánh giá cự kỳ tiến bộ.
Khoản 1: Nêu ra vai trò ngang nhau của các bộ luật trong hợp đồng qua từ “và”.
Khoản 2: Nêu thứ tự ưu tiên luật đặc thù trước.
Khoản 3: Luật cơ sở cuối cùng là BLDS.
*** Thực tế khi tìm về đặc thù thì tìm các “Văn bản hướng dẫn …” D. Nội dung:
Bao gồm các điều khoản cấu thành nội dung HĐ
+ Điều khoản chủ yếu + Điều khoản tùy nghi
E. Hình thức: Đ27 LTM 2005
F. 6 nguyên tắc cơ bản trong hoạt động thương mại
Điều 10. Nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật của thương nhân trong hoạt động thương mại
Mọi thành phần kinh tế: tư nhân. THNN, NN, Cổ phần,…
Điều 11. Nguyên tắc tự do, tự nguyện thoả thuận trong hoạt động thương mại
Tự do: thỏa thuận mọi đk, giao kết hợp đồng, hình thức và đối tác của hợp đồng.
Điều 12. **(Quan trọng nhất) Nguyên tắc áp dụng thói quen trong hoạt động
thương mại được thiết lập giữa các bên
Trừ trường hợp có thoả thuận khác, các bên được coi là mặc nhiên áp dụng thói
quen trong hoạt động thương mại đã được thiết lập giữa các bên đó mà các bên đã biết
hoặc phải biết nhưng không được trái với quy định của pháp luật.
 Còn được gọi là nguyên tắc mặc nhiên.
Điều 13. **(Quan trọng nhất) Nguyên tắc áp dụng tập quán trong hoạt động thương mại
Trường hợp pháp luật không có quy định, các bên không có thoả thuận và không
có thói quen đã được thiết lập giữa các bên thì áp dụng tập quán thương mại nhưng
không được trái với những nguyên tắc quy định trong Luật này và trong Bộ luật Dân sự.
Điều 14. Nguyên tắc bảo vệ lợi ích chính đáng của người tiêu dùng lOMoAR cPSD| 58562220
Điều 15. Nguyên tắc thừa nhận giá trị pháp lý của thông điệp dữ liệu trong hoạt động thương mại 2. Phân loại (3)
** HD Mua bán hàng hóa Mua bán hàng hóa:
Đ3.2: Động sản + Bất động sản
Đ3.8: Mua bán hàng hóa là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ
giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có
nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận.
 HDMBHH: Sự thỏa thuận giữa người mua và người bán trong đó bên bán
có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận
thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và
quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận.
+ Đối tượng: HH được tự do lưu thông
+ Hình thức: Lời nói, văn bản, hành vi
+ Nội dung: ĐK chủ yếu +
Quyền và nghĩa vụ các bên: * Người bán:
1. Giao hàng & địa điểm giao hàng: về mặt nguyên tắc đúng hàng, đúng và
đủ chứng từ, đúng địa điểm.
BTVN: Theo PLVN và CU Viên nếu các bên không quy định địa điểm giao hàng
thì bên nào phải chịu chi phí giao hàng và địa điểm giao hàng là ở đâu?
+ Chi phí giao hàng: Đ442 BLDS 2015
Điều 442. Chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu 1.
Chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu do
các bên thỏa thuận, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác. 2.
Trường hợp các bên không có thoả thuận hoặc thỏa thuận không rõ ràng
thì chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu được
xác định theo chi phí đã được công bố, quy định của cơ quan có thẩm quyền
hoặc theo tiêu chuẩn ngành nghề. 3.
Trường hợp không có căn cứ xác định theo quy định tại khoản 1 và khoản
2 Điều này thì chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền
sở hữu được xác định theo tiêu chuẩn thông thường hoặc theo tiêu chuẩn riêng
phù hợp với mục đích giao kết hợp đồng. 4.
Trường hợp các bên không có thoả thuận và pháp luật không quy định về
chi phí vận chuyển và chi phí liên quan đến việc chuyển quyền sở hữu thì bên
bán phải chịu chi phí vận chuyển đến địa điểm giao tài sản và chi phí liên quan
đến việc chuyển quyền sở hữu. lOMoAR cPSD| 58562220
=> BLDS bảo vệ quyền lợi cho bên mua, người bán phải giao hàng và chịu chi phí giao hàng.
+ Địa điểm giao hàng:
Khoản 2 Đ35 LTM 2005 CU Viên Đ31
2. Trường hợp không có thoả thuận về địa điểm giao hàng thì địa điểm giao
hàng được xác định như sau: a)
Trường hợp hàng hoá là vật gắn liền với đất đai thì bên bán phải giao
hàng tại nơi có hàng hoá đó; b)
Trường hợp trong hợp đồng có quy định về vận chuyển hàng hoá thì bên
bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển đầu tiên; c)
Trường hợp trong hợp đồng không có quy định về vận chuyển hàng hoá,
nếu vào thời điểm giao kết hợp đồng, các bên biết được địa điểm kho chứa
hàng, địa điểm xếp hàng hoặc nơi sản xuất, chế tạo hàng hoá thì bên bán phải
giao hàng tại địa điểm đó; d)
Trong các trường hợp khác, bên bán phải giao hàng tại địa điểm kinh
doanh của bên bán, nếu không có địa điểm kinh doanh thì phải giao hàng tại
nơi cư trú của bên bán được xác định tại thời điểm giao kết hợp đồng mua bán.
Nơi giao hàng thường gắn liền với bên bán nên chi phí phát sinh từ sau khi
giao hnafg, chi phí vận chuyển sẽ do người mua chịu. => LTM 2005 bảo vệ người bán
2. Chất lượng hàng hóa: Theo quy định trong HD
BTVN: Nếu HD không quy định chất lượng hàng giao thì xác định ntn theo PL VN và CU Viên?
Chất lượng giao hàng: Đ39 LTM 2005
Khoản 3 Đ432 BLDS 2015 CU Viên Đ35
Điều 39. Hàng hoá không phù hợp với hợp đồng 1.
Trường hợp hợp đồng không có quy định cụ thể thì hàng hoá được coi là
không phù hợp với hợp đồng khi hàng hoá đó thuộc một trong các trường hợp sau đây: a)
Không phù hợp với mục đích sử dụng thông thường của các hàng
hoá cùng chủng loại; b)
Không phù hợp với bất kỳ mục đích cụ thể nào mà bên mua đã
cho bên bán biết hoặc bên bán phải biết vào thời điểm giao kết hợp đồng; c)
Không bảo đảm chất lượng như chất lượng của mẫu hàng hoá
mà bên bán đã giao cho bên mua; d)
Không được bảo quản, đóng gói theo cách thức thông thường đối
với loại hàng hoá đó hoặc không theo cách thức thích hợp để bảo quản
hàng hoá trong trường hợp không có cách thức bảo quản thông thường. 2.
Bên mua có quyền từ chối nhận hàng nếu hàng hoá không phù hợp với
hợp đồng theo quy định tại khoản 1 Điều này. lOMoAR cPSD| 58562220
Điều 432. Chất lượng của tài sản mua bán 1. Chất lượng
của tài sản mua bán do các bên thoả thuận. 2.
Trường hợp tiêu chuẩn về chất lượng của tài sản đã được công bố hoặc
được cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định thì thỏa thuận của các bên về
chất lượng của tài sản không được thấp hơn chất lượng của tài sản được xác
định theo tiêu chuẩn đã công bố hoặc theo quy định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 3.
Khi các bên không có thoả thuận hoặc thỏa thuận không rõ ràng về chất
lượng tài sản mua bán thì chất lượng của tài sản mua bán được xác định theo
tiêu chuẩn về chất lượng của tài sản đã được công bố, quy định của cơ quan
nhà nước có thẩm quyền hoặc theo tiêu chuẩn ngành nghề.
Trường hợp không có tiêu chuẩn về chất lượng của tài sản đã được công bố,
quy định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền và tiêu chuẩn ngành nghề thì
chất lượng của tài sản mua bán được xác định theo tiêu chuẩn thông thường
hoặc theo tiêu chuẩn riêng phù hợp với mục đích giao kết hợp đồng và theo quy
định của Luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng. 3. Kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàng
BTVN: Đây là quyền hay nghĩa vụ của người bán theo…?
Kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàng:
Đ44 LTM 2005 - là quyền của bên mua nhưng bên bán đảm bảo việc
thực hiện được quyền cho bên mua. Việc này bên bán nên làm trước khi giao hàng. Đ38 CU Viên
Điều 44. Kiểm tra hàng hoá trước khi giao hàng 1.
Trường hợp các bên có thoả thuận để bên mua hoặc đại diện của bên
mua tiến hành kiểm tra hàng hoá trước khi giao hàng thì bên bán phải bảo đảm
cho bên mua hoặc đại diện của bên mua có điều kiện tiến hành việc kiểm tra. 2.
Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên mua hoặc đại diện của bên mua
trong trường hợp quy định tại khoản 1 Điều này phải kiểm tra hàng hóa trong
một thời gian ngắn nhất mà hoàn cảnh thực tế cho phép; trường hợp hợp đồng
có quy định về việc vận chuyển hàng hóa thì việc kiểm tra hàng hoá có thể được
hoãn lại cho tới khi hàng hoá được chuyển tới địa điểm đến. 3.
Trường hợp bên mua hoặc đại diện của bên mua không thực hiện việc
kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàng theo thỏa thuận thì bên bán có quyền
giao hàng theo hợp đồng. 4.
Bên bán không phải chịu trách nhiệm về những khiếm khuyết của hàng
hoá mà bên mua hoặc đại diện của bên mua đã biết hoặc phải biết nhưng không
thông báo cho bên bán trong thời hạn hợp lý sau khi kiểm tra hàng hoá. 5.
Bên bán phải chịu trách nhiệm về những khiếm khuyết của hàng hoá mà
bên mua hoặc đại diện của bên mua đã kiểm tra nếu các khiếm khuyết của hàng
hoá không thể phát hiện được trong quá trình kiểm tra bằng biện pháp thông
thường và bên bán đã biết hoặc phải biết về các khiếm khuyết đó nhưng không
thông báo cho bên mua. lOMoAR cPSD| 58562220
4. Bảo đảm quyền SHTT với hàng hóa BTVN:
Bên mua phải chịu trách nhiệm khi nào?
Quyền SHTT: Khoản 2 Đ46:
Điều 46. Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ đối với hàng hoá 1. Bên
bán không được bán hàng hóa vi phạm quyền sở hữu trí tuệ. Bên bán phải
chịu trách nhiệm trong trường hợp có tranh chấp liên quan đến quyền sở
hữu trí tuệ đối với hàng hóa đã bán.
2. Trường hợp bên mua yêu cầu bên bán phải tuân theo bản vẽ kỹ thuật,
thiết kế, công thức hoặc những số liệu chi tiết do bên mua cung cấp thì bên
mua phải chịu trách nhiệm về các khiếu nại liên quan đến những vi phạm
quyền sở hữu trí tuệ phát sinh từ việc bên bán đã tuân thủ những yêu cầu của bên mua. * Người mua:
1. Thanh toán tiền mua hàng
BTVN: ĐK ntn thì được ngừng thanh toán tiền mua hàng? Đ51 LTM 2005
Điều 51. Việc ngừng thanh toán tiền mua hàng
Trừ trường hợp có thoả thuận khác, việc ngừng thanh toán tiền mua hàng
được quy định như sau:
1. Bên mua có bằng chứng về việc bên bán lừa dối thì có quyền tạm ngừng việc thanh toán;
2. Bên mua có bằng chứng về việc hàng hóa đang là đối tượng bị tranh
chấp thì có quyền tạm ngừng thanh toán cho đến khi việc tranh chấp đã được giải quyết;
3. Bên mua có bằng chứng về việc bên bán đã giao hàng không phù hợp
với hợp đồng thì có quyền tạm ngừng thanh toán cho đến khi bên bán đã
khắc phục sự không phù hợp đó;
4. Trường hợp tạm ngừng thanh toán theo quy định tại khoản 2 và khoản 3
Điều này mà bằng chứng do bên mua đưa ra không xác thực, gây thiệt hại
cho bên bán thì bên mua phải bồi thường thiệt hại đó và chịu các chế tài
khác theo quy định của Luật này.
**HD Cung ứng dịch vụ
Khoản 9 Đ3 LTM 2005:
Cung ứng dịch vụ là hoạt động thương mại, theo đó một bên (sau đây gọi là bên
cung ứng dịch vụ) có nghĩa vụ thực hiện dịch vụ cho một bên khác và nhận
thanh toán; bên sử dụng dịch vụ (sau đây gọi là khách hàng) có nghĩa vụ thanh
toán cho bên cung ứng dịch vụ và sử dụng dịch vụ theo thỏa thuận.
+ Bản chất: Hàng hóa ở đây là dịch vụ, vô hình. Phân biệt Hàng hóa Dịch vụ