Thông tin
Hỏi đáp

Câu hỏi hướng dẫn ôn tập, thảo luận luật thương mại | Đại học Kinh tế Kỹ thuật Công nghiệp

Môn học "Luật Thương Mại" là nền tảng quan trọng giúp sinh viên hiểu và áp dụng các quy định pháp lý trong hoạt động kinh doanh. Việc chuẩn bị kỹ lưỡng cho các câu hỏi ôn tập và thảo luận sẽ giúp sinh viên tự tin hơn trong việc vận dụng kiến thức vào thực tiễn. Chúc các bạn học tốt và đạt kết quả cao trong môn học này!

Môn:

Luật thương mại quốc tế (KTKTCN) 19 tài liệu

Trường:

Đại học Kinh tế kỹ thuật công nghiệp 1 K tài liệu

Thông tin:

19 trang 1 tháng trước

Tác giả:

Dung Dang

docx.com.vn

Bình luận

Vui lòng đăng nhập hoặc đăng ký để gửi bình luận.

Câu hỏi hướng dẫn ôn tập, thảo luận luật thương mại | Đại học Kinh tế Kỹ thuật Công nghiệp

59 30 lượt tải Tải xuống

Final Tuần 4 - không

CÂU HỎI HƯỚNG DẪN ÔN TẬP, THẢO LUẬN

LUẬT THƯƠNG MẠI - NHÓM 3

Câu 1: Phân tích nội dung quyền tự do thành lập doanh nghiệp. ( Đinh Kiều Linh )

1. Khái niệm thành lập doanh nghiệp

Thành lập doanh nghiệp là sự hình thành một doanh nghiệp mới trong nền kinh tế. Hoạt

động thành lập doanh nghiệp do nhà đầu tư tiến hành trên cơ sở quy định của pháp luật về hình

thức pháp lý của doanh nghiệp, ngành nghề kinh doanh, cách thức góp vốn, tổ chức quản lý

doanh nghiệp, quyền và nghĩa vụ cùa doanh nghiệp, người đầu tư thành lập doanh nghiệp...

1. Quyền tự do thành lập doanh nghiệp của nhà đầu tư

Ở giai đoạn gia nhập thị trường, quyền tự do thành lập doanh nghiệp là quyền quan trọng

của nhà đầu tư. Trừ các trường hợp bị cấm, tổ chức, cá nhân (gọi chung là nhà đầu tư) có quyền

đầu tư vốn bằng tiền, hiện vật hay tài sản khác để thành lập doanh nghiệp và có quyền quyết định

mọi vấn đề, từ khâu lựa chọn loại hình doanh nghiệp, quản trị doanh nghiệp, đến việc tổ chức

hoạt động và chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp...

Quyền tự do thành lập doanh nghiệp là một bộ phận quan trọng của quyền tự do kinh

doanh, theo đó, tổ chức, cá nhân có quyền sử dụng hình thức “doanh nghiệp” để thực hiện ý

tưởng và mục đích kinh doanh của mình với những lựa chọn phù hợp về loại hình doanh nghiệp,

ngành nghề kinh doanh, mức vốn đầu tư, tên doanh nghiệp, trụ sở và địa điểm kinh doanh...

2. Nội dung quyền tự do thành lập doanh nghiệp thể hiện qua các khía cạnh sau:

- Quyền được chọn loại hình doanh nghiệp để thực hiện ý tưởng, mục đích đầu tư kinh

doanh

Có nhiều loại hình doanh nghiệp khác nhau về số lượng chủ đầu tư (một hay nhiều nhà

đầu tư cùng góp vốn), khác nhau về quy mô kinh doanh (vốn đầu tư lớn hay nhỏ), về tính chất

liên kết, về mục tiêu hoạt động (mục lợi nhuận hay có sự kết hợp thực hiện mục tiêu xã hội)...

Tuỳ thuộc vào mục đích và ý tưởng đầu tư, tổ chức, cá nhân có quyền lựa chọn loại hình doanh

nghiệp cụ thể được pháp luật thừa nhận như: công ty TNHH, công ty cổ phần, doanh nghiệp tư

nhân, công ty hợp danh...

Trường hợp có mục tiêu hoạt động là giải quyết các vấn đề xã hội, môi trường, vì lợi ích

cộng đồng, nhà đầu tư có quyền lựa chọn đăng ký doanh nghiệp xã hội để hưởng chính sách ưu

đãi của nhà nước dành cho doanh nghiệp xã hội. cần lưu ý rằng, doanh nghiệp xã hội, doanh

nghiệp nhà nước, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài không phải là những loại hình doanh

nghiệp độc lập mà chúng thuộc một trong số những loại hình doanh nghiệp đã liệt kê trên đây.

Những khái niệm riêng như doanh nghiệp xã hội, doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp có vốn

đầu tư nước ngoài chỉ có ý nghĩa nhận diện và phân biệt doanh nghiệp theo đặc thù về mục tiêu

hoạt động hay đặc thù về nhà đầu tư của doanh nghiệp.

Cụ thể là: Doanh nghiệp nhà nước là doanh nghiệp do nhà nước đầu tư toàn bộ vốn điều

lệ, hoạt động theo mô hình công ty TNHH một thành viên; doanh nghiệp xã hội là doanh nghiệp

thực hiện mục tiêu giải quyết các vấn đề xã hội, môi trường vì lợi ích cộng đồng; doanh nghiệp

có vốn đầu tư nước ngoài là doanh nghiệp có một phần hay toàn bộ vốn đầu tư do tổ chức, cá

nhân nước ngoài đóng góp. Cả hai loại doanh nghiệp xã hội, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước

ngoài đều có thể được đăng ký thành lập theo mô hình công ty TNHH, công ty cổ phần, doanh

nghiệp tư nhân, công ty hợp danh. Nhà đầu tư (trong nước và nước ngoài) thực hiện quyền tự do

lựa chọn trong phạm vi những loại hình doanh nghiệp đã được pháp luật Việt Nam quy định. Ví

dụ: ở thời điểm những năm 90 (1990 - 1999), nhà đầu tư không thể lựa chọn loại hình công ty

TNHH một thành viên vì khi đó Luật Công ty năm 1990 không quy định về loại hình công ty

này.

- Quyền được lựa chọn ngành nghề, lĩnh vực đầu tư kinh doanh

Nhà đầu tư quyết định lựa chọn ngành nghề, lĩnh vực kinh doanh khi thành lập doanh

nghiệp. Phạm vi lựa chọn là tất cả ngành nghề kinh doanh không thuộc danh mục bị cấm kinh

doanh. Hiến pháp của Việt Nam (Hiến pháp năm 2013), Luật Doanh nghiệp năm 2020, Luật Đầu

tư năm 2020 đều khẳng định doanh nghiệp có quyền tự do kinh doanh trong những ngành, nghề

pháp luật không cấm. Hiện nay, ngành, nghề cấm đầu tư, kinh doanh được quy định tại Điều 6

Luật Đầu tư năm 2014, được sửa đổi, bổ sung năm 2016 (những ngành nghề này được phân tích

cụ thể ở mục II Chương này).

- Quyền được lựa chọn quy mô kinh doanh, lựa chọn số lượng doanh nghiệp để thành

lập

Quy mô kinh doanh thể hiện trước hết qua mức vốn đầu tư và số lượng lao động được sử

dụng. Trừ một số ngành nghề cần đáp ứng quy định về mức vốn tối thiểu (vốn pháp định), nhà

đầu tư hoàn toàn chủ động quyết định mức vốn đầu tư lớn hay nhỏ, quy mô sử dụng lao động

nhiều hay ít, không bị hạn chế mức tối thiểu, tối đa. Quy mô kinh doanh còn thể hiện ở việc nhà

đầu tư được thành lập hoặc góp vốn thành lập nhiều doanh nghiệp, thành lập các tổ hợp kinh

doanh theo mô hình công ty mẹ - công ty con ở dạng tổng công ty, tập đoàn kinh tế. Quyền này

chỉ bị hạn chế đối với việc thành lập cùng lúc nhiều doanh nghiệp trách nhiệm vô hạn, ví dụ:

pháp luật hiện hành không cho phép một người thành lập hai hoặc nhiều doanh nghiệp tư nhân.

- Quyền được lựa chọn tên doanh nghiệp, nơi đặt trụ sở doanh nghiệp và địa điểm kinh

doanh

Tên doanh nghiệp do nhà đầu tư lựa chọn khi thành lập doanh nghiệp và thực hiện kế

hoạch phát triển thương hiệu trong quá trình hoạt động. Để tránh nhầm lẫn cho khách hàng và

tránh nguy cơ cạnh tranh không lành mạnh giữa các doanh nghiệp, dóanh nghiệp thành lập sau

không được phép trùng tên hay sử dụng tên gây nhầm lẫn với doanh nghiệp đã thành lập họp

pháp trước đó.

Trụ sở doanh nghiệp và địa điểm kinh doanh hiển thị yếu tố địa bàn đầu tư kinh doanh.

Tùy thuộc tính chất dự án đầu tư và ngành nghề kinh doanh, nhà đầu tư quyết định lựa chọn địa

bàn đầu tư phù hợp, song phải loại trừ một số địa bàn bị cấm hoạt động kinh doanh do các nguy

cơ ảnh hưởng đến quốc phòng, an ninh quốc gia và trật tự công cộng, an ninh môi trường.

Câu 2: Trình bày điều kiện thành lập doanh nghiệp. (Vũ Xuân An)

1. Điều kiện về kinh tế

Muốn thành lập doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân phải chuẩn bị điều kiện vật chất cần thiết

để doanh nghiệp ra đời, như nhà xưởng, kho bãi, văn phòng, máy móc thiết bị. Công việc này do

các nhà đầu tư tiến hành trên cơ sở góp vốn đầu tư ở dạng tiền măt, hiện vật hay tài sản khác. Tùy

thuộc lĩnh vực kinh doanh và khả năng tài chính của nhà đầu tư, vốn đầu tư thành lập ở mỗi

doanh nghiệp có quy mô rất khác nhau. Cân nhắc một lượng vốn cần và đủ để tồn tại, cạnh tranh

và phát triển là công việc của nhà đầu tư. Sai số ở khâu tính toán này có thể dẫn đến việc doanh

nghiệp bị đào thải do không đủ sức cạnh tranh. Chỉ trong một số ngành, nghề nhất định, xét thấy

cần kiểm soát điều kiện vật chất tối thiểu cho hoạt động kinh doanh diễn ra an toàn, nhà nước có

quy định về mức vốn điều lệ tối thiểu cần đáp ứng để thành lập doanh nghiệp. Mức vốn này được

gọi là mức vốn pháp định theo đó, vốn điều lệ của doanh nghiệp phải bảo đảm từ mức vốn pháp

định trở lên. Một số ngành, nghề cần đáp ứng quy định về mức vốn pháp định như chứng khoán,

bảo hiểm, ngân hàng, dịch vụ mua bán nợ…

2. Điều kiện về pháp lý

Điều kiện pháp lý để thành lập doanh nghiệp gồm những điều kiện pháp luật quy định mà

chủ đầu tư cần đáp ứng để được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp. Tùy thuộc vào yêu

cầu và mục đích của hoạt động quản lý nhà nước ở mỗi thời điểm, các điều kiện thành lập doanh

nghiệp được kiểm soát theo chế độ tiền kiểm hoặc hậu kiểm.

“Tiền kiểm” là kiểm tra các điều kiện cần thiết trước khi cấp giấy chứng nhận đăng kí

doanh nghiệp. Chế độ “tiền kiểm” có nội dung là kiểm tra các điều kiện thành lập doanh nghiệp

trước khi cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp. “Hậu kiểm” là kiểm tra các điều kiện doanh

nghiệp cần tuân thủ sau khi doanh nghiệp đã đăng kí thành lập và đi vào hoạt động. Các điều kiện

thuộc diện hậu kiểm không bị kiểm tra khi làm thủ tục thành lập doanh nghiệp mà sẽ bị kiểm tra,

giám sát trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp, xử lý vi phạm khi bị phát hiện.

Ví dụ: Để kiểm tra nhà đầu tư có thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp hay

không, cần có các giấy tờ chứng minh độ tuổi, tình trạng sức khỏe, lý lịch tư pháp... của người

thành lập doanh nghiệp. Nếu áp dụng cơ chế “tiền kiểm”, nhà đầu tư cần chuẩn bị tất cả các giấy

tờ trên trong hồ sơ đăng kí doanh nghiệp. Nếu áp dụng cơ chế “hậu kiểm”, nhà đầu tư sẽ tự cam

kết và chịu trách nhiệm về quyền thành lập doanh nghiệp của mình. Hành vi vi phạm pháp luật về

đăng kí doanh nghiệp sẽ bị xử lý, mức độ nghiêm khắc nhất là thu hồi giấy chứng nhận đăng kí

doanh nghiệp và đình chỉ hoạt động của doanh nghiệp.

Theo quy định hiện hành, điều kiện pháp lý mà tổ chức, cá nhân cần đáp ứng để thành lập

doanh nghiệp bao gồm:

- Điều kiện về ngành nghề kinh doanh:

Ngành nghề kinh doanh là yếu tố được rà soát khi thực hiện thủ tục thành lập doanh

nghiệp. Doanh nghiệp chỉ được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp khi ngành, nghề kinh

doanh không thuộc danh mục bị cấm kinh doanh. Hiện tại, pháp luật Việt Nam cấm kinh doanh

đối với các hàng hoá., dịch vụ sau đây:

o Các chất ma túy (theo quy định tại Phụ lục 1 của Luật Đầu tư năm 2014);

o Các loại hoá chất, khoáng vật (theo quy định tại Phụ lục 2 của LĐT năm 2014);

o Mua bán các loại thực vật, động vật hoang dã theo quy định tại Phụ lục 1 của

Công ước về buôn bán quốc tế các loài thực vật, động vật hoang dã nguy cấp; Mẫu

vật các loại động vật, thực vật hoang đã nguy cấp, quý hiếm. Nhóm có nguồn gốc

từ tự nhiên theo quy định tại Phụ lục 3 của Luật Đầu tư năm 2014;

o Kinh doanh mại dâm;

o Mua, bán người, mô, bộ phận cơ thể người;

o Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vô tính trên người;

o Kinh doanh pháo nổ.

- Điều kiện về tên doanh nghiệp: Tên doanh nghiệp đặt đúng quy định và không trùng hay

gây nhầm lẫn là điều kiện cần thiết và bắt buộc. Quy định này nhằm mục đích bảo đảm

cạnh tranh lành mạnh giữa các doanh nghiệp sau khi thành lập.

- Điều kiện về hồ sơ và lệ phí: Để được cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp, tổ

chức, cá nhân thành lập doanh nghiệp cần chuẩn bị hồ sơ đăng kí doanh nghiệp hợp lệ và

nộp đủ lệ phí đăng kí doanh nghiệp. Ngoài ra, nộp đủ lệ phí cũng là điều kiện bắt buộc để

được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp.

- Điều kiện về vốn pháp định:

Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu do pháp luật quy định đối với một số ngành, nghề

kinh doanh, được quy định trong pháp luật chuyên ngành như pháp luật về kinh doanh bảo hiểm,

pháp luật chứng khoán, pháp luật về các tổ chức tín dụng... Đối với những ngành, nghề cần có đủ

vốn pháp định, nhà đầu tư phải bảo đảm mức vốn này từ khi thành lập và phải duy trì trong suốt

quá trình hoạt động của doanh nghiệp, vốn pháp định được quy định theo ngành, nghề kinh

doanh và hiện tại, vốn pháp định được quy định đối với một số ngành, nghề như kinh doanh

vàng, các dịch vụ ngân hàng; bảo hiểm, chứng khoán, dịch vụ mua bán nợ.. Tổ chức, cá nhân

thành lập doanh nghiệp không phải nộp giấy tờ chứng minh điều kiện về vốn pháp định.

- Thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp:

Đăng kí doanh nghiệp là việc người thành lập doanh nghiệp đăng kí thông tin về doanh

nghiệp dự kiến thành lập, doanh nghiệp đăng kí những thay đổi hoặc dự kiến thay đổi trong thông

tin về đăng kí doanh nghiệp với cơ quan đăng kí kinh doanh. Đăng kí doanh nghiệp bao gồm

đăng kí thành lập doanh nghiệp, đăng kí thay đổi nội dung đăng kí doanh nghiệp và các nghĩa vụ

đăng kí, thông báo khác theo quy định của pháp luật.

Đăng kí thành lập doanh nghiệp là một hình thức đăng kí doanh nghiệp, theo đó, người

thành lập doanh nghiệp tiến hành đăng kí thông tin về doanh nghiệp dự kiến thành lập. Đăng kí

thành lập doanh nghiệp là thủ tục hành chính bắt buộc với mọi doanh nghiệp, được thực hiện tại

cơ quan quản lý nhà nước về đăng kí kinh doanh. Ở Việt Nam, cơ quan thực hiện chức năng này

là cơ quan đăng kí kinh doanh cấp tỉnh, có tên gọi là Phòng đăng kí kinh doanh cấp tỉnh. Trình tự,

thủ tục đăng ký thành lập DN được quy định chi tiết tại Điều 26 LDN năm 2020.

- Thủ tục đầu tư liên quan đến thành lập doanh nghiệp:

Đầu tư vốn thành lập doanh nghiệp là dự án đầu tư thành lập tổ chức kinh tế, do vậy cần

tuân thủ các quy định về thủ tục đầu, tư theo quy định của pháp luật đầu tư.

Thủ tục đầu tư liên quan đến thành lập doanh nghiệp là thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng

kí đầu tư. Theo quy định pháp luật Việt Nam hiện hành, thủ tục đầu tư không áp dụng đối với

mọi dự án đầu tư. Tùy thuộc quy mô đầu tư, tính chất dự án đầu tư, nguồn gốc vốn đầu tư, pháp

luật quy định phạm vi các dự án đầu tư phải xin cấp Giấy chứng nhận đầu tư và quy định này có

thể thay đổi ở những thờii điểm khác nhau vì các lý do liên quan đến vấn đề cải cách thủ tục hành

chính, khuyến khích đầu tư hay đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế.

Như vậy, khi nhà đầu tư nước ngoài và tổ chức kinh tế có vốn nước ngoài (đã nêu ở trên)

thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam thì phải thực hiện hai thủ tục: Thủ tục cấp Giấy chứng nhận

đăng kí đầu tư và thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp.

Thống nhất với quy định này trong pháp luật đầu tư, pháp luật doanh nghiệp quy định

Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư là một loại giấy tờ cần có trong hồ sơ đăng kí doanh nghiệp, có

nghĩa là, nhà đầu tư có nghĩa vụ thực hiện thủ tục đăng kí đầu tư trước khi thực hiện thủ tục đăng

kí doanh nghiệp.

Câu 3: Trình bày quy định về các trường hợp bị cấm thành lập doanh nghiệp?

(Nguyễn Tuấn Đức)

Để được thành lập doanh nghiệp thì chủ thể là cá nhân cần phải đáp ứng 2 điều kiện

chính: Đó là đạt đủ 18 tuổi trở lên và có đầy đủ năng lực hành vi dân sự. Tuy nhiên vẫn có các

trường hợp đặc biệt mà cá nhân đáp ứng hai điều kiện trên vẫn không được thành lập doanh

nghiệp. Đó gọi là các trường hợp bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật. Cụ thể,

những đối tượng không được thành lập doanh nghiệp đang được chia thành 7 nhóm sau:

- Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang.

- Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định.

- Các cá nhân hoạt động trong quân đội theo quy định.

- Cá nhân giữ chức vụ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong cơ quan nhà nước.

- Cá nhân không đủ năng lực hành vi dân sự, người chưa thành niên.

- Cá nhân đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, đang chấp hành hình phạt của cơ quan

chức năng.

- Chủ thể là tổ chức bị cấm kinh doanh.

Đối chiếu theo quy định tại Khoản 2 Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2020 thì ta có các

trường hợp bị cấm thành lập doanh nghiệp cụ thể bao gồm:

- Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành

lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

- Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức theo Luật Viên

chức;

- Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong

các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên

nghiệp, công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam,

trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại

doanh nghiệp hoặc quản lý tại doanh nghiệp nhà nước;

- Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước theo quy định tại điểm a

khoản 1 Điều 88 của Luật này, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý

phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

- Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mất năng lực

hành vi dân sự; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi; tổ chức không có tư

cách pháp nhân;

- Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù,

đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục

bắt buộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công

việc nhất định; các trường hợp khác theo quy định của Luật Phá sản, Luật Phòng, chống

tham nhũng. Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành

lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh;

- Tổ chức là pháp nhân thương mại bị cấm kinh doanh, cấm hoạt động trong một số lĩnh

vực nhất định theo quy định của Bộ luật Hình sự.

Câu 4: Trình bày thủ tục đăng kí doanh nghiệp (Nguyễn Thị Kim Ngân)

Theo điều 26 luật DN năm 2020:

1. Người thành lập doanh nghiệp hoặc người được ủy quyền thực hiện đăng ký doanh

nghiệp với Cơ quan đăng ký kinh doanh theo phương thức sau đây:

a) Đăng ký doanh nghiệp trực tiếp tại Cơ quan đăng ký kinh doanh;

b) Đăng ký doanh nghiệp qua dịch vụ bưu chính;

c) Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử.

2. Đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử là việc người thành lập doanh nghiệp

nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử tại Cổng thông tin quốc gia về đăng

ký doanh nghiệp. Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin điện tử bao gồm các dữ liệu

theo quy định của Luật này và được thể hiện dưới dạng văn bản điện tử. Hồ sơ đăng ký doanh

nghiệp qua mạng thông tin điện tử có giá trị pháp lý tương đương hồ sơ đăng ký doanh nghiệp

bằng bản giấy.

3. Tổ chức, cá nhân có quyền lựa chọn sử dụng chữ ký số theo quy định của pháp luật về

giao dịch điện tử hoặc sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua mạng

thông tin điện tử.

4. Tài khoản đăng ký kinh doanh là tài khoản được tạo bởi Hệ thống thông tin quốc gia về

đăng ký doanh nghiệp, cấp cho cá nhân để thực hiện đăng ký doanh nghiệp qua mạng thông tin

điện tử. Cá nhân được cấp tài khoản đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm trước pháp luật về việc

đăng ký để được cấp và việc sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua

mạng thông tin điện tử.

5. Trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ, Cơ quan đăng ký kinh doanh có

trách nhiệm xem xét tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và cấp đăng ký doanh nghiệp;

trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ, Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo bằng văn bản nội

dung cần sửa đổi, bổ sung cho người thành lập doanh nghiệp. Trường hợp từ chối đăng ký doanh

nghiệp thì phải thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp và nêu rõ lý do.

6. Chính phủ quy định về hồ sơ, trình tự, thủ tục, liên thông trong đăng ký doanh nghiệp.

Câu 5: Phân tích thủ tục thành lập doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đầu tư

kinh doanh có điều kiện. (Nguyễn Như Hải)

Để được đăng ký ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, cá nhân, người chịu

trách nhiệm với doanh nghiệp phải tiến hành đầy đủ theo các quy trình, thủ tục nhất định.

Về cơ bản, quy trình đăng ký kinh doanh các ngành nghề có điều kiện phải tuân thủ theo

các trình tự nhất định sau đây:

Bước 1: Chuẩn bị hồ sơ:

Cá nhân, tổ chức phải chuẩn bị đầy đủ các thông tin cần thiết để lập hồ sơ thành

lập doanh nghiệp; lựa chọn loại hình doanh nghiệp. Đồng thời, kèm theo hồ sơ trên, cá

nhân, người liên quan cần chuẩn bị bản sao chứng minh nhân dân hoặc hộ chiếu của

những thành viên (cổ đông). Giám đốc, người đứng đầu hoặc cán bộ chuyên môn của

doanh nghiệp lựa chọn đặt tên công ty; Xác định địa chỉ trụ sở thuộc quyền sử dụng hợp

pháp của công ty; Xác định vốn điều lệ để đưa ra kinh doanh; Xác định chức danh người

đại diện theo pháp luật của công ty; Xác định ngành nghề kinh doanh chuẩn hoá theo quy

định của pháp luật về đăng ký kinh doanh.

Bước 2: Sau khi hoàn chỉnh hồ sơ, doanh nghiệp đến Cơ quan đăng ký kinh doanh

là sở kế hoạch đầu tư hoặc nộp hồ sơ thông qua cổng thông tin điện tử.

Phòng Đăng ký kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Giấy xác

nhận về việc thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp trong thời hạn 03 ngày làm việc kể

từ ngày nhận được hồ sơ hợp lệ. Trong trường hợp hồ sơ chưa hợp lệ hoặc tên doanh

nghiệp yêu cầu đăng ký không đúng theo quy định, Phòng Đăng ký kinh doanh phải

thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung bằng văn bản cho người thành lập doanh

nghiệp hoặc doanh nghiệp trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ.

Phòng Đăng ký kinh doanh ghi toàn bộ yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký doanh

nghiệp đối với mỗi một bộ hồ sơ do doanh nghiệp nộp trong một Thông báo yêu cầu sửa

đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp. Trong trường hợp cá biệt, nếu quá thời hạn trên

mà không được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Giấy xác nhận về việc thay

đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp hoặc không được thay đổi nội dung đăng ký doanh

nghiệp trong Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp hoặc không nhận được

thông báo yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp thì người thành lập doanh

nghiệp hoặc doanh nghiệp có quyền khiếu nại theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố

cáo.

Câu 6: Phân tích ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện và vấn đề cải cách

quản lý hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện trong

giai đoạn hiện nay. (Vũ Xuân An & Nguyễn Tuấn Đức)

1. Khái niệm (Vũ Xuân An)

Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện là ngành, nghề mà việc thực hiện hoạt động

đầu tư kinh doanh trong ngành, nghề đó phải đáp ứng điều kiện vì lý do quốc phòng, an ninh

quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khoẻ của cộng đồng. Quốc hội là cơ quan

quyết định Danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện. Xuất phát từ ảnh hưởng, tác

động của ngành, nghề kinh doanh đối với kinh tế, xã hội, môi trường, điều kiện kinh doanh cần

đáp ứng thường là các điều kiện về nhân sự, trang thiết bị kĩ thuật, cơ sở vật chất nhằm bảo đảm

an ninh, trật tự, an toàn phòng cháy, chữa cháy, điều kiện vệ sinh an toàn thực phẩm, môi trường.

Những điều kiện kinh doanh này là những tiêu chuẩn đòi hỏi doanh nghiệp phải đáp ứng trong

quá trình hoạt động với sự giám sát, kiểm tra của cơ quan nhà nước có thẩm quyền.

2. Điều kiện đầu tư kinh doanh có một số đặc điểm cơ bản, đó là: (Vũ Xuân An)

Thứ nhất, về chủ thể ban hành quy định về điều kiện kinh doanh

Quốc hội là cơ quan có thẩm quyền quy định về ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều

kiện. Năm 2014, Quốc hội quy định có 267 ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện và năm

2016, Quốc hội quy định chỉ còn 243 ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện. Hiện nay,

Nghị định là hình thức văn bản chủ yếu quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh trong các lĩnh

vực khác nhau.

Thứ hai, về phạm vi áp dụng điều kiện đầu tư kinh doanh

Điều kiện đầu tư kinh doanh áp dụng đối với các chủ thể có đăng kí kinh doanh ngành,

nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, về mặt lý luận, điều kiện kinh doanh luôn gắn với ngành,

nghề kinh doanh cụ thể. Đây là những ngành, nghề mà sự tồn tại, phát triển của nó sẽ có ảnh

hưởng đến môi trường, sức khoẻ cộng đồng, an ninh quốc gia, trật tự và an toàn xã hội...

Thứ ba, về đối tượng thực hiện quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh

Đối tượng thực hiện quy định về điều kiện kinh doanh là các chủ thể kinh doanh có đăng

kí kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện. Mọi doanh nghiệp, hợp tác xã, tổ hợp

tác, hộ kinh doanh đều phải thực hiện quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh nếu có đăng kí

kinh doanh những ngành, nghề thuộc danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện.

Thứ tư, về thầm quyền công nhận, xác nhận đủ điều kiện kinh doanh

Tuỳ thuộc ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, các cơ quan quản lý nhà nước

chuyên ngành sẽ có thẩm quyền công nhận, xác nhận điều kiện kinh doanh. Ví dụ: Bộ Khoa học

và Công nghệ, Bộ Y tế, Bộ Công an, Tổng cục Hải quan.

3. Vấn đề cải cách quản lý hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có

điều kiện trong giai đoạn hiện nay. (Nguyễn Tuấn Đức)

Cải cách quản lý hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện đang

là một vấn đề được quan tâm trong giai đoạn hiện nay. Dưới đây là một số giải pháp được đề

xuất:

- Rà soát, đánh giá tình hình thực hiện quy định về ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều

kiện: Đây là một trong những bước quan trọng nhằm đảm bảo rằng các quy định hiện

hành vẫn phù hợp và hiệu quả.

- Đề xuất sửa bổ sung ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện: Trong quá trình rà soát,

có thể phát hiện ra những ngành, nghề cần được điều chỉnh để phù hợp với thực tế.

- Tăng cường quản lý một số ngành, nghề đầu tư, kinh doanh có điều kiện: Điều này đòi

hỏi sự tăng cường quản lý từ cơ quan chức năng, nhằm đảm bảo an ninh, trật tự.

- Cải thiện điều kiện kinh doanh: Đây là một giải pháp nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho các

doanh nghiệp hoạt động.

- Loại bỏ các ngành, nghề, hàng hóa, dịch vụ trùng lặp; chuyển một số, ngành, nghề, hàng

hóa, dịch vụ cấm đầu tư, kinh doanh thành ngành, nghề, hàng hóa, dịch vụ kinh doanh có

điều kiện.

Những giải pháp trên đều nhằm mục tiêu nâng cao hiệu quả công tác quản lý các ngành,

nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, góp phần thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tế.

Câu 7: Phân tích khái niệm, đặc điểm của hợp nhất, sáp nhập, chia, tách doanh

nghiệp (Nguyễn Trường Huy)

1. Hợp nhất doanh nghiệp

a) Khái niệm:

Hợp nhất doanh nghiệp là hình thức tổ chức lại doanh nghiệp theo đó, hai hay nhiều

doanh nghiệp cùng hợp lại thành một doanh nghiệp mới bằng cách chuyển giao toàn bộ tài sản,

quyền và nghĩa vụ tài sản cho doanh nghiệp mới và chấm dứt sự tồn tại của các doanh nghiệp cũ -

doanh nghiệp bị hợp nhất. (dựa vào điều 200 của luật DN năm 2020)

b) Đặc điểm

Đặc điểm cơ bản của hợp nhất doanh nghiệp như sau:

- Hợp nhất doanh nghiệp là quan hệ đầu tư bình đẳng giữa các doanh nghiệp hợp nhất do

chủ sở hữu các doanh nghiệp bị hợp nhất quyết định;

- Bản chất của hợp nhất doanh nghiệp: là hoạt động tập trung kinh tế, có nhiều doanh

nghiệp hợp lại thành một doanh nghiệp và chỉ có doanh nghiệp hợp nhất tồn tại sau khi

hợp nhất;

- Cách thức tiến hành: Kí kết hợp đồng hợp nhất;

- Về trách nhiệm tài sản: Doanh nghỉệp hợp nhất được hưởng các quyền và lợi ích hợp

pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa

vụ tài sản khác của các doanh nghiệp bị hợp nhất, kể từ thời điểm doanh nghiệp hợp nhất

đã thực hiện việc đăng kí doanh nghiệp và các công ty bị hợp nhất chấm dứt tồn tại;

- Về phạm vi hợp nhất: Về nguyên tắc, doanh nghiệp bị hợp nhất và doanh nghiệp hợp nhất

có thể là những doanh nghiệp cùng hoặc khác loại hình doanh nghiệp. Phạm vi này rộng

hay hẹp tùy thuộc vào pháp luật hiện hành có hạn chế như thế nào về loại hình doanh

nghiệp tham gia hợp nhất. Các công ty tham gia hợp nhất có thể là công ty TNHH, CTCP,

công ty hợp danh, tùy thuộc vào quyết định lựa chọn của chủ sở hữu các doanh nghiệp

liên quan.

2. Sáp nhập doanh nghiệp

a) Khái niệm

Sáp nhập doanh nghiệp là một hình thức tổ chức lại doanh nghiệp, theo đó, một hoặc một

số doanh nghiệp có thể được sáp nhập vào một doanh nghiệp khác bằng cách chuyển toàn bộ tài

sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt

sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập (dựa vào điều 201 của Luật DN năm 2020)

b) Đặc điểm

Đặc điểm cơ bản của sáp nhập doanh nghiệp như sau:

- Sáp nhập doanh nghiệp là hoạt động tập trung kinh tế, có một hoặc nhiều doanh nghiệp

sáp nhập vào một doanh nghiệp khác và doanh nghiệp nhận sáp nhập này tiếp tục tồn tại

và với quy mô lớn hơn;

- Sáp nhập doanh nghiệp là quan hệ đầu tư có tính chất “thôn tính”, do các doanh nghiệp bị

sáp nhập chấm dứt tồn tại và chuyển giao toàn bộ giá trị sang cho doanh nghiệp nhận sáp

nhập;

- Sáp nhập doanh nghiệp do chủ sở hữu các doanh nghiệp liên quan quyết định;

- Cách thức tiến hành: kí kết hợp đồng sáp nhập;

- Về trách nhiệm tài sản: Doanh nghiệp nhận sáp nhập được hưởng các quyền và lợi ích

hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, về hợp đồng lao động và

các nghĩa vụ tài sản khác của các doanh nghiệp bị sáp nhập, kể từ thời điểm doanh nghiệp

nhận sáp nhập hoàn tất thủ tục đăng kí thay đổi nội dung đăng kí doanh nghiệp. Đây cũng

là lúc các công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại.

- Về phạm vi: Các doanh nghiệp tham gia sáp nhập có thể là những doanh nghiệp cùng

hoặc khác loại hình doanh nghiệp. Tùy thuộc vào pháp luật hiện hành, loại hình doanh

nghiệp tham gia sáp nhập có thể bị hạn chế.

3. Tách doanh nghiệp

a) Khái niệm

Tách doanh nghiệp là hình thức tổ chức lại doanh nghiệp theo đó, một doanh nghiệp được

tách thành hai hay nhiều doanh nghiệp mà không chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị tách

( dựa vào điều 199 của Luật DN năm 2020)

b) Đặc điểm

Tách doanh nghiệp có các đặc điểm cơ bản như sau:

- Chủ sở hữu doanh nghiệp là người quyết định việc tách doanh nghiệp;

- Doanh nghiệp được tách thành hai hay nhiều doanh nghiệp nhưng doanh nghiệp cũ vẫn

tiếp tục tồn tại, song có giảm về quy mô;

- Doanh nghiệp bị tách và doanh nghiệp được tách (doanh nghiệp mới) có thể là những

doanh nghiệp cùng loại hình nhưng điều này là không bắt buộc. Tuy nhiên, cần lưu ý

rằng, pháp luật hiện hành có thể quy định hạn chế doanh nghiệp nào được tách và tách

thành những loại hình nào. Các trường hợp pháp luật chưa quy định thì chưa có cơ sở

pháp lý cần thiết để tiến hành.

Ví dụ: Luật Doanh nghiệp năm 2020 chỉ có quy định về tách công ty TNHH và CTCP,

không có quy định về tách công ty hợp danh và DNTN, do vậy, không thể thực hiện được

việc tách các doanh nghiệp này;

- Về trách nhiệm tài sản: Sau khi đăng kí doanh nghiệp, công ty bị tách và công ty được

tách cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, Hợp đồng lao động

và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bị tách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty mới

thành lập, chủ nợ, khách hàng và người lao động của công ty bị tách có thỏa thuận khác

4. Chia doanh nghiệp

a) Khái niệm

Hợp nhất doanh nghiệp là hình thức tổ chức lại doanh nghiệp theo đó, hai hay nhiều

doanh nghiệp cùng hợp lại thành một doanh nghiệp mới bằng cách chuyển giao toàn bộ tài sản,

quyền và nghĩa vụ tài sản cho doanh nghiệp mới và chấm dứt sự tồn tại của các doanh nghiệp cũ -

doanh nghiệp bị hợp nhất.

b) Đặc điểm